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2024-11-04 09:13:26
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各類(lèi)資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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掛靠三級(jí)資質(zhì)單位投標(biāo)，是指單位或個(gè)人自身不具備相應(yīng)的投標(biāo)資質(zhì)，而以具有三級(jí)資質(zhì)的施工單位的名義參與投標(biāo)并承攬工程的行為。根據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部制定的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》，掛靠指的是單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。例如，某個(gè)人或企業(yè)沒(méi)有建筑施工資質(zhì)，但為了承攬某個(gè)需要三級(jí)資質(zhì)才能參與投標(biāo)的工程項(xiàng)目，借用了具有三級(jí)資質(zhì)的施工單位的名義進(jìn)行投標(biāo)。這種行為在建筑工程領(lǐng)域是被嚴(yán)格禁止的，因?yàn)樗茐牧耸袌?chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，可能導(dǎo)致工程質(zhì)量和安全無(wú)法得到有效保障。
掛靠三級(jí)資質(zhì)單位投標(biāo)存在諸多風(fēng)險(xiǎn)。
民事法律風(fēng)險(xiǎn)：
對(duì)于掛靠人來(lái)說(shuō)，掛靠合同通常無(wú)效，合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)等條款對(duì)其沒(méi)有約束力。
對(duì)于發(fā)包人，如果工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失，掛靠人與被掛靠人需承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)于分包或轉(zhuǎn)包承包人，若掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包，被掛靠人對(duì)工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。
行政法律風(fēng)險(xiǎn)：
依據(jù)《建筑法》第 66 條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，會(huì)被責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，還可能被責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，甚至?xí)坏蹁N(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。
依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 61 條，違反規(guī)定的勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，會(huì)被責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罰款；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款 2%以上 4%以下的罰款；可能被責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。
可能在政府平臺(tái)公示，甚至被限制市場(chǎng)準(zhǔn)入。
經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn)：
識(shí)別掛靠三級(jí)資質(zhì)單位投標(biāo)行為可以從以下幾個(gè)方面入手：
依據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》（2019 年 1 月 1 日實(shí)施）第九條規(guī)定，本辦法所稱掛靠，是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。承攬工程包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工等。
盡管各地高院認(rèn)定“掛靠”行為的規(guī)定不盡相同，但其主要特征可歸納為以下兩個(gè)核心要素：一是，掛靠人沒(méi)有資質(zhì)或者超越資質(zhì)，且與被掛靠單位沒(méi)有勞動(dòng)或隸屬關(guān)系；二是，掛靠人為了規(guī)避資質(zhì)許可限制而以具有相應(yīng)資質(zhì)的被掛靠單位的名義承攬工程。
這種掛靠通常有兩種方式：一種是掛靠人有建造師執(zhí)業(yè)資格，在施工合同中明確為項(xiàng)目施工負(fù)責(zé)人；另一種是掛靠人沒(méi)有建造師執(zhí)業(yè)資格，由被掛靠企業(yè)派出掛名項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，施工時(shí)該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人根本不出場(chǎng)，這種資質(zhì)掛靠的方法更具隱蔽性，往往中標(biāo)后都不知道誰(shuí)是真正的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。
掛靠三級(jí)資質(zhì)單位投標(biāo)的法律后果主要包括以下方面：
建設(shè)工程施工合同可能被認(rèn)定無(wú)效。例如，《建工司法解釋》第一條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
審判實(shí)踐中，可以結(jié)合多種情形綜合認(rèn)定是否屬于掛靠。比如，假借內(nèi)部承包名義，但沒(méi)有人員聘用合同、沒(méi)有繳納社保、沒(méi)有工資發(fā)放記錄，辦公場(chǎng)所是各自獨(dú)立的；掛靠協(xié)議簽訂后，掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的；在沒(méi)有掛靠協(xié)議的情況下，掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的；工程款直接流向掛靠人，被掛靠人僅收取管理費(fèi)，無(wú)實(shí)質(zhì)參與工程管理，各自財(cái)務(wù)獨(dú)立的等情況，一般會(huì)被認(rèn)定為掛靠。
為防范掛靠三級(jí)資質(zhì)單位投標(biāo)，可以采取以下措施：
依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 61 條，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罰款。
加強(qiáng)對(duì)投標(biāo)單位的資格審查，嚴(yán)格核實(shí)投標(biāo)單位的資質(zhì)、業(yè)績(jī)、人員等信息，確保其真實(shí)性和合法性。
建立健全監(jiān)督機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)招投標(biāo)過(guò)程的監(jiān)管，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和處理違規(guī)行為。
加大對(duì)掛靠行為的處罰力度，提高違法成本，以起到威懾作用。
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