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2024-10-16 09:08:49
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑企業(yè)資質(zhì)掛考，是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動(dòng)）的行為。具體來(lái)說(shuō)，具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“掛靠”行為：
不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；
資質(zhì)等級(jí)低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；
沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。
建筑企業(yè)資質(zhì)掛考存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下方面：
民事法律風(fēng)險(xiǎn)：
對(duì)掛靠人來(lái)說(shuō)，掛靠合同無(wú)效，掛靠合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)對(duì)掛靠人沒(méi)有約束力。
對(duì)發(fā)包人而言，對(duì)于工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的發(fā)包人損失，掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)分包或轉(zhuǎn)包承包人來(lái)說(shuō)，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對(duì)工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。
工程質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)：掛靠情形中掛靠人往往缺乏相應(yīng)的工程項(xiàng)目承包資質(zhì)，同時(shí)很多掛靠的實(shí)際施工人往往是自然人，缺乏施工經(jīng)驗(yàn)，因此在施工過(guò)程中很容易出現(xiàn)工程質(zhì)量問(wèn)題，引發(fā)工程質(zhì)量糾紛，進(jìn)而導(dǎo)致被發(fā)包人索賠?！督ㄖā返?66 條規(guī)定：被掛靠人轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，被掛靠人與掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
資金風(fēng)險(xiǎn)：被掛靠企業(yè)涉訴或破產(chǎn)，資金凍結(jié)，被強(qiáng)制執(zhí)行，掛靠企業(yè)無(wú)法順利取得工程款。
合同無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)：沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建設(shè)工程施工合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無(wú)效。法院可以收繳非法所得。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第六十六條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》（2019 年 1 月 1 日實(shí)施）第九條規(guī)定：“本辦法所稱掛靠，是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱承攬工程，包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動(dòng)”。
建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：
承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；
沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
要防范建筑企業(yè)資質(zhì)掛考的風(fēng)險(xiǎn)，
對(duì)于被掛靠的建筑企業(yè)來(lái)說(shuō)，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)掛靠者的管理，確保建設(shè)工程施工合同的有效履行?？梢酝ㄟ^(guò)事先對(duì)被掛靠企業(yè)進(jìn)行全面的背景調(diào)查，了解其涉訴、負(fù)債、征信、經(jīng)營(yíng)等情況；通過(guò)企查查、裁判文書(shū)網(wǎng)、最高法院被執(zhí)行、限高等查詢。
掛靠企業(yè)和被掛靠企業(yè)可以開(kāi)立共管賬號(hào)，共同監(jiān)管支配銀行賬號(hào)，并指定該賬號(hào)為掛靠項(xiàng)目的收款賬號(hào)；指定掛靠企業(yè)為掛靠項(xiàng)目的收款方，代為收取工程款；掛靠企業(yè)出具手續(xù)，委托被掛靠企業(yè)人員領(lǐng)取銀行承兌匯票；或第一時(shí)間將承兌匯票背書(shū)給掛靠企業(yè)。
在實(shí)踐中，存在許多建筑企業(yè)資質(zhì)掛考的案例。例如，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部曾通報(bào) 13 起典型案例，其中就包括建筑企業(yè)資質(zhì)掛考的情況。在一些建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，也常常涉及到建筑企業(yè)資質(zhì)掛考的問(wèn)題。比如，有的掛靠人與他人訂立的買賣合同，被掛靠人可能需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
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