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2024-10-14 09:24:01
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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資質(zhì)轉(zhuǎn)讓公司的行為在一定條件下是違法的。從事建筑活動(dòng)的相關(guān)企業(yè)需按照規(guī)定取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。例如，根據(jù)《建筑法》第十二條、十三條規(guī)定，建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)。同時(shí)，《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》也對(duì)建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)管理做出了明確規(guī)定。
在實(shí)際情況中，存在許多因資質(zhì)轉(zhuǎn)讓公司而導(dǎo)致違法的案例。例如，美力信公司與峻基公司簽訂的《企業(yè)資質(zhì)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，因違反相關(guān)法律規(guī)定被認(rèn)定為無(wú)效。又如案涉《資質(zhì)分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，存在母公司資質(zhì)剝離給子公司和子公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓兩個(gè)法律行為，但實(shí)質(zhì)是資質(zhì)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。大量事故案例表明，工程建設(shè)領(lǐng)域因掛靠、租借資質(zhì)、轉(zhuǎn)包、非法分包情形“屢禁不止、屢罰不改”，導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故的情況比比皆是。如山東五彩龍投資有限公司棲霞市笏山金礦“1·10”重大爆炸事故，就暴露出項(xiàng)目安全管理混亂，無(wú)資質(zhì)、借用資質(zhì)，甚至偽造資質(zhì)承攬工程施工，以及存在“以包代管”“只包不管”等違法行為。
資質(zhì)轉(zhuǎn)讓公司在特定條件下是合法的。通過(guò)子母公司之間資質(zhì)平移、吸收合并重組等方式，在滿足一定條件時(shí)可以實(shí)現(xiàn)資質(zhì)的合法轉(zhuǎn)讓。例如，企業(yè)吸收合并，即一個(gè)企業(yè)吸收另一個(gè)企業(yè)，被吸收企業(yè)已辦理工商注銷登記并提出資質(zhì)證書注銷申請(qǐng)，企業(yè)申請(qǐng)被吸收企業(yè)資質(zhì)的；企業(yè)新設(shè)合并，即有資質(zhì)的幾家企業(yè)，合并重組為一個(gè)新企業(yè)，原有企業(yè)已辦理工商注銷登記并提出資質(zhì)證書注銷申請(qǐng)，新企業(yè)申請(qǐng)承繼原有企業(yè)資質(zhì)的。在進(jìn)行資質(zhì)轉(zhuǎn)讓時(shí)，需要進(jìn)行盡職調(diào)查，包括調(diào)查目標(biāo)公司的資產(chǎn)、財(cái)稅、債務(wù)等情況；進(jìn)行公司變更，主要是法人變更，并到原許可機(jī)關(guān)進(jìn)行申請(qǐng)；完成稅務(wù)變更，持變更后的營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更稅務(wù)備案信息，并繳納相關(guān)稅費(fèi)；最后進(jìn)行資質(zhì)轉(zhuǎn)讓。
在建筑行業(yè)，轉(zhuǎn)讓建筑資質(zhì)通常是不合法的行為。但在企業(yè)全資子公司間重組、分立情形下，在滿足一定條件時(shí)，如在企業(yè)與其全資子公司之間、或各全資子公司間進(jìn)行主營(yíng)業(yè)務(wù)資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移，在資質(zhì)總量不增加的情況下，企業(yè)申請(qǐng)資質(zhì)全部或部分變更，可按照有關(guān)規(guī)定簡(jiǎn)化審批手續(xù)。
在國(guó)內(nèi)外關(guān)于資質(zhì)轉(zhuǎn)讓公司的法律規(guī)定方面存在一定差異。例如，國(guó)人之間轉(zhuǎn)讓登記在外國(guó)的公司的股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同適用的法律和受讓方獲得股東資格適用的法律可能不同，如某案例中，前者適用中國(guó)法律作為準(zhǔn)據(jù)法，后者適用的是加利福尼亞州當(dāng)?shù)氐姆?。在法?guó)，《法國(guó)商法典》（2009 年修訂）第 L223-14 條規(guī)定了有限公司（SARL）股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)則，如股東向公司外第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，須獲得過(guò)半數(shù)的且代表半數(shù)以上股份的股東同意（除非公司章程規(guī)定更高的比例）。
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