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建筑資質(zhì)掛靠風(fēng)險(xiǎn)及對策

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    好順佳集團(tuán)

  • 發(fā)布時(shí)間

    2024-11-14 10:57:11

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內(nèi)容摘要:建筑資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)建筑資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn),主要包括以下方面:經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn):項(xiàng)目成本不可控。掛靠項(xiàng)目中,成本由掛靠人管控,施工單位...

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建筑資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)

建筑資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn),主要包括以下方面:

  • 經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn)

    • 項(xiàng)目成本不可控。掛靠項(xiàng)目中,成本由掛靠人管控,施工單位不參與,易導(dǎo)致成本大幅偏離市場行情,若掛靠人無力施工或退出,施工單位可能接手爛攤子造成損失。

    • 項(xiàng)目結(jié)算不可控。施工單位僅收取管理費(fèi),結(jié)算由掛靠人與發(fā)包人確定,施工單位難以控制,若出現(xiàn)糾紛,只能依靠掛靠人提供的證據(jù),若項(xiàng)目虧損且掛靠人退出,施工單位難以扭轉(zhuǎn)局面。

    • 維修費(fèi)用不可控。項(xiàng)目結(jié)束結(jié)算后,掛靠人退出,但施工單位仍承擔(dān)維修責(zé)任,由于非實(shí)際管控,維修費(fèi)用可能超出質(zhì)保金,導(dǎo)致施工單位自費(fèi)維修形成損失。

    • 分供付款不可控。掛靠人以施工單位名義簽訂合同,若無法支付款項(xiàng),施工單位作為名義合同方需承擔(dān)責(zé)任。

    • 質(zhì)量責(zé)任不可控。掛靠人資質(zhì)低或無資質(zhì),施工組織和實(shí)力較弱,可能導(dǎo)致施工質(zhì)量不合格,使施工單位與掛靠人共同承擔(dān)責(zé)任。

  • 行政處罰風(fēng)險(xiǎn)

    根據(jù)《建筑法》第 66 條和《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 61 條規(guī)定,施工單位允許他人掛靠,可能被處以罰款、沒收違法所得,甚至停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書,對施工單位影響極大。

  • 安全事故風(fēng)險(xiǎn)

    根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 24 條規(guī)定,建設(shè)工程實(shí)行施工總承包的,由總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負(fù)總責(zé)。在掛靠項(xiàng)目中,由于掛靠人資質(zhì)和管理能力問題,發(fā)生安全事故后,施工單位除被罰款外,還可能停業(yè)整頓、降低企業(yè)資質(zhì),相關(guān)負(fù)責(zé)人被追究刑事責(zé)任。

  • 民事法律風(fēng)險(xiǎn)

    • 對掛靠人,掛靠合同無效,合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任等對掛靠人無約束力。

    • 對發(fā)包人,工程質(zhì)量不合格造成的損失,掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。

    • 對分包或轉(zhuǎn)包承包人,掛靠人以被掛靠人名義分包或轉(zhuǎn)包的,被掛靠人對工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。

建筑資質(zhì)掛靠風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對策略

為應(yīng)對建筑資質(zhì)掛靠風(fēng)險(xiǎn),可采取以下策略:

  • 利益合理分配,不約定固定收益

    • 約定固定收益對施工單位不利,項(xiàng)目虧損時(shí)可能無法獲得收益并承擔(dān)最終虧損,風(fēng)險(xiǎn)過大。

    • 利益合理分配更有利于項(xiàng)目創(chuàng)效,雙方共同為項(xiàng)目創(chuàng)效努力,激發(fā)項(xiàng)目管理動力,避免施工單位因固定收益而不參與管理導(dǎo)致項(xiàng)目出現(xiàn)問題。

    • 有利于開拓市場,施工單位與掛靠人共同管控可提升項(xiàng)目履約水平,避免因掛靠人管理不善導(dǎo)致發(fā)包人負(fù)面評價(jià),失去合作機(jī)會和口碑。

    • 約定利益合理分配模式合法,施工單位深入?yún)⑴c項(xiàng)目管理,與掛靠人風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān),避免被認(rèn)定為掛靠,保障項(xiàng)目質(zhì)量。

  • 把項(xiàng)目納入企業(yè)管理之內(nèi)

    • 對項(xiàng)目進(jìn)行嚴(yán)格的投標(biāo)評審和合同評審,把握投標(biāo)條件,審查合同條款,對于不合理或高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目拒絕掛靠。

    • 共建項(xiàng)目管理團(tuán)隊(duì),讓項(xiàng)目管理成員與施工單位建立勞動關(guān)系,簽訂勞動合同,繳納社保,提升項(xiàng)目管理水平,降低風(fēng)險(xiǎn)。

    • 項(xiàng)目資金問題約定清楚,盡量做到資金平衡,明確資金投入方式、比例等,減少施工單位投入,降低自身風(fēng)險(xiǎn)。

    • 遵守公司的采購制度,讓項(xiàng)目采購處于公司管控之下,降低采購成本。

    • 加強(qiáng)項(xiàng)目過程管控,保證施工質(zhì)量、分包付款、結(jié)算資料落地等,遵守公司相關(guān)管理規(guī)定。

    • 遵守公司檔案管理制度,及時(shí)歸檔各類資料。

    • 遵守公司的項(xiàng)目承包責(zé)任制,制定盈利指標(biāo),提升項(xiàng)目管理團(tuán)隊(duì)積極性,為施工單位創(chuàng)造效益。

    • 構(gòu)建合作雙方的利益分配方式,確定收入、成本認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及分配方式,避免矛盾,增強(qiáng)管理動力,增加項(xiàng)目效益。

國內(nèi)外建筑資質(zhì)掛靠案例分析

在建筑資質(zhì)掛靠相關(guān)的案例中,例如:

  • 在福建高院的一個案例中,張民生代表協(xié)勝公司與恒興公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》,后張民生又與協(xié)勝公司簽訂合同約定由張雄明組織施工。法院認(rèn)定張雄明與協(xié)勝公司之間系“借用資質(zhì)”的掛靠關(guān)系,該掛靠合同無效。因無證據(jù)證明恒興公司對該“掛靠關(guān)系”明知,故恒興公司的施工合同的相對人仍是協(xié)勝公司,該施工合同有效。在張雄明訴協(xié)勝公司、恒興公司支付工程款一案中,法院判決協(xié)勝公司向張雄明支付其從恒興公司已收取但尚未轉(zhuǎn)付張雄明的工程款,恒興公司向張雄明支付其應(yīng)向協(xié)勝公司支付的工程款中應(yīng)最終歸屬張雄明的款項(xiàng)。

建筑行業(yè)相關(guān)法規(guī)對資質(zhì)掛靠的規(guī)定

建筑行業(yè)相關(guān)法規(guī)對資質(zhì)掛靠有明確的規(guī)定:

  • 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第(二)項(xiàng)規(guī)定,沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建設(shè)工程施工合同,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。

  • 《建筑法》第二十六條規(guī)定,禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。

  • 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定,禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。

如何有效監(jiān)管建筑資質(zhì)掛靠行為

為有效監(jiān)管建筑資質(zhì)掛靠行為,可采取以下措施:

  • 加強(qiáng)執(zhí)法力度,嚴(yán)格查處資質(zhì)掛靠行為,對違規(guī)企業(yè)進(jìn)行嚴(yán)厲處罰,包括罰款、停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級甚至吊銷資質(zhì)證書。

  • 建立健全建筑市場信用體系,對存在資質(zhì)掛靠等違規(guī)行為的企業(yè)和個人進(jìn)行信用記錄,限制其參與建筑市場活動。

  • 加強(qiáng)招投標(biāo)管理,嚴(yán)格審查投標(biāo)企業(yè)的資質(zhì)和實(shí)際能力,防止掛靠企業(yè)中標(biāo)。

  • 強(qiáng)化施工現(xiàn)場監(jiān)管,對項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)人員等進(jìn)行實(shí)名登記和核查,確保實(shí)際施工人員與中標(biāo)企業(yè)的資質(zhì)相符。

  • 鼓勵社會監(jiān)督,建立舉報(bào)機(jī)制,對舉報(bào)屬實(shí)的給予獎勵,提高公眾參與監(jiān)督的積極性。

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