工程資質(zhì)掛靠可靠嗎

工程資質(zhì)掛靠的定 常見(jiàn)形式

工程資質(zhì)掛靠是指被掛靠方通過(guò)出租、出借資質(zhì)證書(shū)等方式，允許他人以本單位名義承接工程，并收取管理費(fèi)；無(wú)資質(zhì)證書(shū)的單位、個(gè)人或低資質(zhì)等級(jí)的單位，通過(guò)各種途徑或方式，利用有資質(zhì)或高資質(zhì)等級(jí)單位的名義承接工程，同時(shí)繳納一定的管理費(fèi)，進(jìn)行施工的行為。從法律層面上講，是一些自然人、合伙組織利用企業(yè)法人的資格和資質(zhì)，規(guī)避國(guó)家法律政策對(duì)企業(yè)法人以外的個(gè)人和團(tuán)隊(duì)在稅收、貸款、業(yè)務(wù)范圍等方面的限制，并且利用所掛靠的企業(yè)法人的資格和資質(zhì)獲得自身難以取得的交易信用與經(jīng)濟(jì)利益的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。常見(jiàn)形式包括：

• 掛靠人為法人，自身有資質(zhì)，但達(dá)不到與建設(shè)項(xiàng)目所需資質(zhì)的要求，于是掛靠高資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)，并以被掛靠企業(yè)的名義與發(fā)包人簽訂施工合同，然后直接組織施工。

• 掛靠人為自然人，不具備建設(shè)工程施工資格，掛靠一符合項(xiàng)目要求的施工企業(yè)，由該施工企業(yè)與發(fā)包人簽訂施工合同。這種掛靠有兩種方式：一種是掛靠人有建造師執(zhí)業(yè)資格，在施工合同中明確為項(xiàng)目施工負(fù)責(zé)人；另一種是掛靠人沒(méi)有建造師執(zhí)業(yè)資格，由被掛靠企業(yè)派出掛名項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，施工時(shí)該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人根本不出場(chǎng)，這種資質(zhì)掛靠的方法更具隱蔽性，往往中標(biāo)后都不知道誰(shuí)是真正的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。

• 沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。

• 有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。

• 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同且沒(méi)有建立勞動(dòng)工資和社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的。

• 合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的。

• 專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計(jì)取的是除上繳給承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款的。

• 承包單位通過(guò)采取合作、聯(lián)營(yíng)、個(gè)人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的。

• 專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外。

• 專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的。

• 施工合同主體之間沒(méi)有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)轉(zhuǎn)撥給其他單位和個(gè)人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

工程資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)和危害

工程資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn)和危害，主要包括以下方面：

• 擾亂正常的招投標(biāo)環(huán)境。不少掛靠人憑借與工程甲方或招標(biāo)代理的某種聯(lián)系，使招標(biāo)文件利于其掛靠的公司，導(dǎo)致技術(shù)和資金雄厚的公司無(wú)法通過(guò)正常渠道中標(biāo)，造成不公平競(jìng)爭(zhēng)，挫傷守法公司投標(biāo)積極性，干擾社會(huì)和經(jīng)濟(jì)正常秩序。

• 項(xiàng)目監(jiān)管難度加大。由于簽訂合同時(shí)采用被掛靠人之名，掛靠人常身居要職，其違法行為較為隱蔽，難以監(jiān)督。建筑市場(chǎng)存在大量違法違規(guī)行為，“三無(wú)”人員利用權(quán)力轉(zhuǎn)包工程，且施工管理全過(guò)程的經(jīng)濟(jì)往來(lái)民事行為均以被掛靠人之名發(fā)生，對(duì)掛靠人的監(jiān)督往往難以落實(shí)。掛靠人與被掛靠人之間的不正當(dāng)關(guān)系滋生腐敗，損害社會(huì)風(fēng)氣和公平競(jìng)標(biāo)環(huán)境。

• 工程質(zhì)量和安全難以保證。掛靠人在技術(shù)、裝備、施工經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)濟(jì)實(shí)力和組織能力等方面往往難以達(dá)到項(xiàng)目要求，建設(shè)條件差，管理水平低，違規(guī)建設(shè)較多，存在諸多安全隱患。一旦發(fā)生事故，將造成不可挽回的損失，甚至危及人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全。施工時(shí)不按規(guī)定進(jìn)行，工程質(zhì)量難以保證，常出現(xiàn)“豆腐渣”工程、“半拉子”工程。

• 建設(shè)合同失效，掛靠人和被掛靠單位都不能行使工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)，工程價(jià)款的回收不能得到保證。

• 掛靠人對(duì)工程質(zhì)量、工期、工傷及財(cái)產(chǎn)損害負(fù)有連帶責(zé)任。

• 掛靠單位因掛靠工程拖欠物料供方的貨款或工人的工資，由其連帶清償。

• 掛靠人以被掛靠單位的名義對(duì)外訂立的合同，發(fā)生的債務(wù)糾紛，由被掛靠公司負(fù)責(zé)，同時(shí)，被掛靠單位應(yīng)當(dāng)對(duì)其所拖欠的工程款進(jìn)行賠償。

• 有關(guān)部門(mén)有權(quán)沒(méi)收掛靠的收入，并有權(quán)對(duì)掛靠人、掛靠單位進(jìn)行行政處罰，甚至取消其資格。

工程資質(zhì)掛靠的法律規(guī)定和處罰

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，承攬建筑工程的單位必須持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。實(shí)際施工人借用承包人名義與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)屬無(wú)效合同。承包人與實(shí)際施工人簽訂的掛靠協(xié)議因違反強(qiáng)制性規(guī)定，也應(yīng)屬無(wú)效合同。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋中明確，缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

對(duì)認(rèn)定有掛靠行為的施工單位或個(gè)人，依據(jù)中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法、中華人民共和國(guó)建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例等規(guī)定進(jìn)行處罰。對(duì)認(rèn)定有掛靠行為的施工單位，可依法限制其參加工程投標(biāo)活動(dòng)、承攬新的工程項(xiàng)目，并對(duì)其企業(yè)資質(zhì)是否滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條件進(jìn)行核查，對(duì)達(dá)不到資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的限期整改，整改后仍達(dá)不到要求的，資質(zhì)審批機(jī)關(guān)撤回其資質(zhì)證書(shū)。對(duì)2年內(nèi)發(fā)生2次及以上掛靠的施工單位，應(yīng)當(dāng)依法按照情節(jié)嚴(yán)重情形給予處罰。因掛靠行為導(dǎo)致發(fā)生質(zhì)量安全事故的，應(yīng)當(dāng)依法按照情節(jié)嚴(yán)重情形給予處罰?？h級(jí)以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)應(yīng)將查處的掛靠行為和處罰結(jié)果記入相關(guān)單位或個(gè)人信用檔案，同時(shí)向社會(huì)公示，并逐級(jí)上報(bào)至住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國(guó)建筑市場(chǎng)監(jiān)管公共服務(wù)平臺(tái)公示。

真實(shí)的工程資質(zhì)掛靠案例分析

以下是一個(gè)工程掛靠糾紛的案例：個(gè)人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)承接工程，法院判決合同無(wú)效。

基本情況：2003年，被告江蘇長(zhǎng)安建設(shè)集團(tuán)有限公司承建被告徐州市第一中學(xué)體育館土建安裝等工程，同年2月15日長(zhǎng)安集團(tuán)將該工程西邊小廣場(chǎng)工程分包給原告施工，原告與長(zhǎng)安集團(tuán)并為此簽訂了承包書(shū)。原告按合同約定完成施工任務(wù)并將工程交付使用。原告承建工程經(jīng)二被告共同委托審計(jì)，核定價(jià)值為 元。但原告承建該工程至今，被告長(zhǎng)安集團(tuán)僅支付100000元，尚欠 元（扣除管理費(fèi)及稅金等費(fèi)用）。此欠款原告多次向被告長(zhǎng)安集團(tuán)追索，被告長(zhǎng)安集團(tuán)以被告徐州一中未付款為由拒付。

訴辯主張：原告袁吉坤訴稱被告長(zhǎng)安集團(tuán)欠款，被告長(zhǎng)安集團(tuán)辯稱應(yīng)扣除相關(guān)費(fèi)用且工程質(zhì)量有問(wèn)題，被告徐州一中辯稱與原告無(wú)合同關(guān)系且工程存在質(zhì)量問(wèn)題。

事實(shí)和證據(jù)：被告徐州一中將體育館工程發(fā)包給被告長(zhǎng)安集團(tuán)進(jìn)行施工建設(shè)，被告長(zhǎng)安集團(tuán)與原告簽訂承包合同，將體育館工程中的附屬工程--小廣場(chǎng)工程分包給原告袁吉坤。合同簽訂后，原告袁吉坤進(jìn)行了施工。原告將該部分工程施工完畢并經(jīng)被告徐州一中驗(yàn)收合格后即交付被告徐州一中使用。徐州華興會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司根據(jù)被告徐州一中的委托出具審計(jì)報(bào)告書(shū)，原告袁吉坤施工的小廣場(chǎng)經(jīng)審計(jì)確定價(jià)值為 元。但被告長(zhǎng)安集團(tuán)僅向原告袁吉坤支付工程款100000元。被告徐州一中并為此拒付尚欠被告長(zhǎng)安集團(tuán)的667083元工程款。

如何避免工程資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)

為避免工程資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下措施：

• 對(duì)掛靠單位進(jìn)行事前風(fēng)險(xiǎn)控制。要求掛靠單位提供基本經(jīng)營(yíng)資料，了解掛靠單位的資信情況，要求掛靠人提供履約擔(dān)保。

• 采用內(nèi)部承包方式。被掛靠企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設(shè)工程，而是采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式，因?yàn)閮?nèi)部承包是法律所允許的，將掛靠項(xiàng)目實(shí)實(shí)在在地轉(zhuǎn)變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項(xiàng)目。

• 采用材料委托采購(gòu)與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式。這種方式實(shí)際上是將掛靠施工合同分為如下兩個(gè)合同：一是建筑材料委托采購(gòu)合同，被掛靠企業(yè)將建設(shè)工程的材料全部委托給掛靠人采購(gòu)；二是將建筑勞務(wù)合法地分包給有勞務(wù)資質(zhì)的掛靠企業(yè)完成。

• 加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理。為保證工程款的?？顚Ｓ?，有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等，嚴(yán)格控制項(xiàng)目部印章的使用范圍。

• 嚴(yán)格控制合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)。被掛靠企業(yè)要成立專門(mén)的項(xiàng)目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量。完善勞務(wù)管理，為各自招聘的建筑工人購(gòu)買保險(xiǎn)，以減少工傷事故發(fā)生時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。

• 工程竣工后的管理。工程竣工后，被掛靠單位可要求掛靠單位將竣工的相關(guān)資料報(bào)公司備案，并將掛靠工程上所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)情況以書(shū)面形式給予說(shuō)明。

正規(guī)獲取工程資質(zhì)的途徑

正規(guī)獲取工程資質(zhì)主要有以下幾種途徑：

• 用自己公司申請(qǐng)一個(gè)資質(zhì)，新辦下來(lái)的工程資質(zhì)永遠(yuǎn)屬于自己公司，安全可靠，但申請(qǐng)過(guò)程手續(xù)繁瑣，需要找人員、整理材料，人力精力成本高，且申請(qǐng)費(fèi)用和每年的維護(hù)費(fèi)用較高。

• 通過(guò)直接購(gòu)買別人的工程資質(zhì)，可以快速獲得，但費(fèi)用比新辦高，維護(hù)成本與自己申請(qǐng)相同。

• 選擇加盟一個(gè)有工程資質(zhì)的分公司，可以用總公司的資質(zhì)承接工程，費(fèi)用相對(duì)便宜，資金走自己分公司賬戶較安全，但資質(zhì)屬于總公司，適合業(yè)務(wù)不穩(wěn)定的情況。

• 不建議掛靠別人的資質(zhì)，因?yàn)橘Y金走別人賬戶不安全，且掛靠費(fèi)用高、手續(xù)麻煩。