公司資質(zhì)風險

一、公司資質(zhì)風險的常見類型

公司資質(zhì)風險通常包括以下幾種常見類型：

• 業(yè)務(wù)許可與備案風險：公司未取得開展特定業(yè)務(wù)所需的許可證或未及時進行業(yè)務(wù)備案。例如，期貨公司風險管理公司未在規(guī)定時間內(nèi)完成相關(guān)業(yè)務(wù)備案，可能導致業(yè)務(wù)受限或被責令停止。

• 資質(zhì)等級不足風險：公司擁有的資質(zhì)等級無法滿足業(yè)務(wù)需求，可能影響業(yè)務(wù)承接和市場競爭力。

• 資質(zhì)過期或失效風險：公司未能及時更新或延續(xù)資質(zhì)，導致資質(zhì)過期或失效，從而無法合法開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

• 資質(zhì)借用與掛靠風險：公司允許其他單位或個人以本公司名義承攬業(yè)務(wù)，或者借用其他公司資質(zhì)承攬業(yè)務(wù)，這可能導致法律責任和經(jīng)濟損失。

• 超越資質(zhì)范圍經(jīng)營風險：公司從事超出其已獲得資質(zhì)許可范圍的業(yè)務(wù)活動，可能面臨行政處罰和法律糾紛。

二、如何評估公司資質(zhì)風險

評估公司資質(zhì)風險可以從以下幾個方面入手：

• 發(fā)行人資質(zhì)完備性分析：

  • 確認發(fā)行人主營業(yè)務(wù)的內(nèi)容。根據(jù)發(fā)行人提供的《營業(yè)執(zhí)照》、《公司章程》、全套工商底檔文件等材料，結(jié)合全國信用信息公示系統(tǒng)、天眼查、企查查等網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫中所記載的信息，確認發(fā)行人在工商行政管理系統(tǒng)中備案的“經(jīng)營范圍”。企業(yè)實際經(jīng)營業(yè)務(wù)不得超越“經(jīng)營范圍”。對于所從事業(yè)務(wù)不存在特別許可、備案、資質(zhì)管理制度的企業(yè)，經(jīng)工商備案的“經(jīng)營范圍”可視為最基本的業(yè)務(wù)資質(zhì)。通過與發(fā)行人管理層或相關(guān)業(yè)務(wù)負責人的訪談，了解發(fā)行人具體從事的業(yè)務(wù)類型。然后取得發(fā)行人各類業(yè)務(wù)對應(yīng)的銷售、采購合同，根據(jù)合同約定的權(quán)利與義務(wù)，判斷與確認發(fā)行人實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)內(nèi)容。最后根據(jù)相關(guān)財務(wù)報表、審計報告中的收入構(gòu)成、成本結(jié)構(gòu)、主要客戶及供應(yīng)商等信息，確認發(fā)行人主營業(yè)務(wù)的內(nèi)容。

  • 確認發(fā)行人從事業(yè)務(wù)所必須取得的資質(zhì)。在確認主營業(yè)務(wù)內(nèi)容的基礎(chǔ)上，尋找是否存在相同或相近主營業(yè)務(wù)的上市公司（或掛牌公司）。若存在，可通過閱讀其招股書、補充法律意見書、定期報告等資料，了解行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)體系、基本產(chǎn)業(yè)政策以及主要制度。、相關(guān)法律政策數(shù)據(jù)庫等方式更新產(chǎn)業(yè)政策信息，確保時效性。最終參照行業(yè)當前最新政策、制度規(guī)定，確認發(fā)行人須取得的資質(zhì)情況。若不存在同行業(yè)上市公司，部分行業(yè)主管單位的官網(wǎng)上有明顯的資質(zhì)管理信息披露板塊，可獲取豐富信息。對行業(yè)資質(zhì)要求形成大概判斷后，與企業(yè)中負責資質(zhì)辦理的人員進行復(fù)核與確認，形成發(fā)行人主營業(yè)務(wù)必備資質(zhì)清單。

  • 確認發(fā)行人是否已具備所從事生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)的全部資質(zhì)。這一步最核心的底稿是發(fā)行人取得的全部資質(zhì)證書。發(fā)行人不僅應(yīng)提供現(xiàn)行有效的資質(zhì)證書，還應(yīng)提供所有歷史上曾取得的，即使已過期、被替換或已續(xù)展的老證。梳理形成發(fā)行人全部資質(zhì)清單后，與前一步制作的發(fā)行人主營業(yè)務(wù)必備資質(zhì)清單進行比對，基本可以對發(fā)行人資質(zhì)的完備性發(fā)表明確意見。如有必要，后期可以取得行業(yè)主管機關(guān)出具的關(guān)于企業(yè)資質(zhì)合規(guī)性的證明，以佐證。

• 發(fā)行人資質(zhì)合規(guī)性分析：對發(fā)行人資質(zhì)的取得及續(xù)展過程進行完整梳理。查閱發(fā)行人提供的包括歷史上曾取得但已過期、被替換或已續(xù)展的老證在內(nèi)的全部資質(zhì)證書，重點關(guān)注相關(guān)資質(zhì)的首次取得時間、有效期、復(fù)審日期、復(fù)審后的有效期等時間節(jié)點，把握發(fā)行人資質(zhì)的延續(xù)性。然后，根據(jù)前期收集的相關(guān)政策法規(guī)中對于發(fā)行人資質(zhì)管理的具體要求，以及發(fā)行人最近一次申請相關(guān)資質(zhì)（或辦理續(xù)期）時向主管機關(guān)提交的申請材料，逐條比對發(fā)行人是否滿足相關(guān)資質(zhì)的持有條件。在此過程中，還可以與發(fā)行人負責資質(zhì)辦理的人員進行訪談，補充了解與資質(zhì)申報相關(guān)的其他細節(jié)。

• 發(fā)行人資質(zhì)喪失風險分析：資質(zhì)喪失風險分析的核心邏輯與資質(zhì)取得合規(guī)性分析一致，都是基于相關(guān)資質(zhì)管理制度的具體要求，逐條比對發(fā)行人是否滿足相應(yīng)條件。只不過后者關(guān)注的時點是資質(zhì)取得時，而前者關(guān)注的是未來進行資質(zhì)續(xù)期時。一般來說，對于發(fā)行人主要業(yè)務(wù)或產(chǎn)品所依賴的資質(zhì)，都是不能存在喪失風險的。對于存在喪失風險的資質(zhì)，分析的重點在于依賴該資質(zhì)的業(yè)務(wù)或產(chǎn)品對發(fā)行人收入貢獻的水平。在實踐中，對于一些未來不計劃繼續(xù)經(jīng)營業(yè)務(wù)，不再生產(chǎn)的產(chǎn)品，在充分論證相關(guān)業(yè)務(wù)或產(chǎn)品的銷售對發(fā)行人收入的貢獻較小的前提下，可以作出即使不再持有相關(guān)資質(zhì)也不會對發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營構(gòu)成重大影響的判斷。

三、公司資質(zhì)風險防范措施

為防范公司資質(zhì)風險，可以采取以下措施：

• 建立完善的資質(zhì)管理制度：明確各部門在資質(zhì)管理中的職責，制定資質(zhì)申請、維護、更新的流程和標準。

• 定期審查和更新資質(zhì)：確保公司資質(zhì)的有效性和適用性，

• 加強員工培訓：提高員工對資質(zhì)要求的認識和理解，避免因員工失誤導致的資質(zhì)風險。

• 嚴格合同管理：在簽訂合同前，仔細審查對方的資質(zhì)，避免與無資質(zhì)或資質(zhì)不全的單位合作。

• 關(guān)注政策法規(guī)變化：及時了解行業(yè)政策法規(guī)的調(diào)整，確保公司的經(jīng)營活動符合最新要求。

• 加強內(nèi)部審計和監(jiān)督：定期對公司的資質(zhì)管理情況進行審計和監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)問題及時整改。

以建筑施工企業(yè)為例，在招投標過程中，應(yīng)做好以下防范措施：

• 投標前對建設(shè)單位的資信審查及項目風險研判不足。對項目真實性及合法性、建設(shè)單位資質(zhì)、資金實力、招投標項目內(nèi)在條件（如地質(zhì)環(huán)境、墊資情況、資金源、報建情況等）和外在影響（如項目所在地政策因素等）疏于審查，存在被詐騙，或者中標后因建設(shè)單位資金等原因不能履約，導致不能開工或者開工后中途停工的風險，或者因缺乏規(guī)劃及施工許可，建設(shè)的項目屬違章建筑面臨被拆除的風險。

  • 【案例】甲公司經(jīng)過招投標程序，于 2018 年 11 月與建設(shè)單位乙公司簽訂施工合同。其后甲公司做好各項開工準備，但乙公司遲遲不通知甲公司進場施工。三年來，甲公司多次通過電話、發(fā)函、當面催促等方式要求盡快安排開工事宜，但乙公司以各種理由推辭。2021 年 5 月，甲公司無奈提起訴訟要求解除合同并賠償損失，直到法庭上才得知案涉項目早已因故“叫?！?。甲公司在招投標前疏于審查，雖然相關(guān)損失在訴訟中獲得支持，但由于乙公司履行能力問題，其前期投入資金回收困難，陷入權(quán)益難以保障的被動局面。

  • 【防范提示】建筑施工企業(yè)投標前應(yīng)做好項目審查工作。對項目和建設(shè)單位的基本情況進行客觀、全面、細致審查。主要包括向有關(guān)審批單位了解和實地考察項目情況，查詢招標備案情況，了解建設(shè)單位是否具備經(jīng)營資格、是否依法取得營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)等級、是否按規(guī)定年檢、報建手續(xù)是否完備、企業(yè)信用是否良好等。

• 違法違規(guī)進行項目投標活動。圍標、串標，低價中標、高價結(jié)算，為承接項目欺詐、行賄等，導致可能承擔中標無效、賠償招標人損失、投標保證金和履約保證金不被退還等民事責任；可能被處以警告、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照、沒收違法所得、責令停業(yè)整頓、取消參與投標資格等行政處罰；甚至可能因串通投標、合同詐騙、行賄等犯罪行為承擔刑事責任。

  • 【案例】2020 年 3 月，甲建設(shè)公司在江西某市公共資源交易網(wǎng)上發(fā)布了某區(qū)產(chǎn)業(yè)配套服務(wù)中心項目招標公告。周某、郭某波、廖某、郭某苗等 4 人以每家公司 2-3 萬元的價格，共同邀請乙建設(shè)集團、丙建筑公司、丁建業(yè)公司等 92 家公司參與該項目投標，乙建設(shè)集團中標。中標后，廖某將項目的施工權(quán)出售給羅某根。其中周某、廖某、郭某苗、郭某波分別獲利數(shù)百萬元。后經(jīng)法院審理，依法判決周某、廖某、郭某波、郭某苗等 4 人犯串通投標罪，判處刑罰并處罰金；出售中標項目違法所得及乙建設(shè)集團等公司收取的介紹費予以沒收并上繳國庫。

  • 【防范提示】依法依規(guī)參加投標。了解并遵守招投標法律規(guī)范，不串通投標、不以他人名義投標、不弄虛作假、不將中標項目轉(zhuǎn)讓或者分包、嚴格履行與招標人訂立的合同、不行賄等。如發(fā)現(xiàn)招標人、評標委員會、其他投標人有不法行為，應(yīng)及時向主管部門反映，維護投標過程中的合法權(quán)益。

• 對工程造價缺乏合理預(yù)測、計劃、控制、核算和分析。資金預(yù)算管理編制的精準性不夠，草率報價。在采用固定總價合同時不注重核對圖紙及施工要求；在采用工程量清單計價模式時，忽視建設(shè)單位提供的工程量清單內(nèi)容，工程量計量不準確、項目工序分析和理解有誤、項目特征描述欠缺、清單缺項等問題，導致施工后才發(fā)現(xiàn)實際投入可能遠超預(yù)算，只能降低工程質(zhì)量，或者解除合同。

  • 【案例】2019 年 3 月，乙公司中標甲公司河道整治項目工程，隨后雙方簽訂了施工合同。乙公司施工過程中發(fā)現(xiàn)，工程所涉設(shè)備的市場采購價格遠高于合同約定的固定價格。乙公司訴至法院，陳述投標時其只關(guān)注土建價格，未考慮設(shè)備采購價格，故要求按照市場價格變更工程整體造價，否則請求解除合同，甲公司則堅持按招標文件定價。雙方為此爭議極大。

  • 【防范提示】投標前應(yīng)由專業(yè)人員開展工程造價預(yù)算，在投標報價、簽訂合同時充分考慮各種影響施工的成本因素，切勿盲目為了中標而肆意采用“低價中標”策略。采取固定總價合同時充分考慮風險因素，審慎對待包干價方式，對照施工圖了解和掌握施工要求，對圖紙及施工說明中不明確的地方及時通過詢標要求招標人明示，報價時應(yīng)與施工圖紙認真核對。采用工程量清單計價時，認真研究工程量清單等招標文件，確定總體工程量、做好總體支出預(yù)算，通過保證質(zhì)量、綜合調(diào)整、合理計價方式最終確定合理的投標價。

四、相關(guān)法律法規(guī)對公司資質(zhì)風險的規(guī)定

例如：

• 《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》對建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)分類、申請、審批、監(jiān)督管理等方面進行了規(guī)定。

• 《建設(shè)工程主體資質(zhì)的法律風險提示和防控》中提到，與建設(shè)工程有關(guān)的法律、行政法規(guī)、司法解釋、行政規(guī)章均從不同側(cè)面規(guī)定了從事建設(shè)工程主體的資質(zhì)要求，并將建設(shè)工程主體資質(zhì)與建設(shè)工程合同的效力相掛鉤，沒有資質(zhì)、超越資質(zhì)、借用資質(zhì)的行為均為無效行為。

五、公司資質(zhì)風險案例分析

以下是一些公司資質(zhì)風險的案例：

• 在建筑施工領(lǐng)域，2014 年 2 月 22 日，在某市 A 地塊工程的工地上，作業(yè)人員在進行塔式起重機標準節(jié)安裝頂升作業(yè)時，發(fā)生塔吊傾覆事故，造成 3 人死亡。經(jīng)查，該工程建設(shè)單位為甲公司，建筑施工企業(yè)為乙公司，甲公司未取得施工許可證即組織乙公司進場作業(yè)，乙公司將塔吊安裝工程又違法分包給個人作業(yè)，建設(shè)方與施工方均存在違規(guī)行為。經(jīng)處理，暫扣乙公司安全生產(chǎn)許可證 60 天，對甲公司罰款 362 萬元，吊銷項目部副經(jīng)理的注冊建造師執(zhí)業(yè)資格，暫扣項目部經(jīng)理安全生產(chǎn)考核合格證書，罰款 20 萬元。

• 2020 年 3 月，甲建設(shè)公司在江西某市公共資源交易網(wǎng)上發(fā)布了某區(qū)產(chǎn)業(yè)配套服務(wù)中心項目招標公告。周某、郭某波、廖某、郭某苗等 4 人以每家公司 2-3 萬元的價格，共同邀請乙建設(shè)集團、丙建筑公司、丁建業(yè)公司等 92 家公司參與該項目投標，乙建設(shè)集團中標。中標后，廖某將項目的施工權(quán)出售給羅某根。其中周某、廖某、郭某苗、郭某波分別獲利數(shù)百萬元。后經(jīng)法院審理，依法判決周某、廖某、郭某波、郭某苗等 4 人犯串通投標罪，判處刑罰并處罰金；出售中標項目違法所得及乙建設(shè)集團等公司收取的介紹費予以沒收并上繳國庫。