建立公司掛靠資質

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2024-11-05 10:52:52
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內容摘要：公司掛靠資質的定相關法規(guī)公司掛靠資質的定義公司掛靠資質是指沒有相應施工資質的單位或個人，借用具有相應資質的施工企業(yè)的名義承攬工程...

各類資質· 許可證· 備案辦理

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公司掛靠資質的定相關法規(guī)

公司掛靠資質的定義

公司掛靠資質是指沒有相應施工資質的單位或個人，借用具有相應資質的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應管理費、被掛靠企業(yè)對承攬的工程并不進行實際管理的行為。在實務中，掛靠法律關系的認定應重點審查多個方面，如投標保證金的繳納主體和資金、實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同、實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商等。

相關法規(guī)

“掛靠”持否定態(tài)度。最高人民法院關于掛靠經營有相關司法解釋，在勞動爭議案件中，不能僅以存在書面勞動合同就認定雙方當事人存在勞動關系，還應審查當事人之間是否符合勞動關系的實質要件，是否發(fā)生實際用工，勞動者是否提供有償勞動并接受用人單位的管理等。即“空掛資質”的個人與單位之間不存在實際用工關系，由此發(fā)生的糾紛不屬于勞動爭議，應按一般民事糾紛案件處理。

建立公司掛靠資質的流程和注意事項

流程

準備公司基本材料
- 企業(yè)需要根據資質標準，核對公司的資歷和技術條件、技術設備等是否滿足要求，并收集公司基本材料。
- 核對注冊資金、經營范圍，不符合的需及時做好工商變更。
- 辦理升級的企業(yè)，需核對企業(yè)業(yè)績，看是否滿足升級的要求。
- 核對標準需要的技術設備，不滿足的企業(yè)需增加相應設備。
資質要求
- 甲級監(jiān)理企業(yè)應具有獨立法人資格且具有符合國家有關規(guī)定的資產。
- 企業(yè)技術負責人應為注冊監(jiān)理工程師，并具有15年以上從事工程建設工作的經歷或者具有工程類高級職稱。
- 注冊監(jiān)理工程師、注冊造價工程師、一級注冊建造師、一級注冊建筑師、一級注冊結構工程師或者其它勘察設計注冊工程師合計不少于25人次；其中，相應專業(yè)注冊監(jiān)理工程師不少于《專業(yè)資質注冊監(jiān)理工程師人數配備表》中要求配備的人數，注冊造價工程師不少于2人。
- 企業(yè)近2年內獨立監(jiān)理過3個以上相應專業(yè)的二級工程項目，
- 企業(yè)具有完善的組織結構和質量管理體系，有健全的技術、檔案等管理制度。
- 企業(yè)具有必要的工程試驗檢測設備。

注意事項

財務問題：掛靠公司經營對于公司的財務處理比較復雜，特別是稅務方面。需要考慮增值稅和所得稅的問題，并合理規(guī)劃稅務處理，避免不必要的稅務風險。
法律后果：掛靠地址產生的法律后果需要掛靠的當事人依法承擔相應的民事責任。掛靠行為也可能涉及虛開增值稅等違法行為，需要特別注意防范。
掛證不掛章：一般而言，持證人 (尤其是全國注冊證書)只愿掛證，不愿掛章，證章由持證人保管。
費用全報銷：異地掛靠者，所產生的差旅費、住宿費、誤工費等由用證單位全全報銷。

成功建立公司掛靠資質的案例分析

案例一：張雄明與協(xié)勝公司、恒興公司建設工程施工合同糾紛案

在2015年7月，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設工程施工合同》，由協(xié)勝公司承攬恒興公司案涉工程。2015年11月，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工，并授權張雄明以協(xié)勝公司名義就工程量、價等各類問題與恒興公司交涉，由張雄明承擔該承攬行為的最終盈虧；協(xié)勝公司需配合張雄明以協(xié)勝公司名義對外進行交涉，并進行相應管理；恒興公司撥付的工程款，在到達協(xié)勝公司賬戶之日起，張雄明可向協(xié)勝公司申請轉付，除協(xié)勝公司1%管理費及約定提留的稅費外，其余款項在協(xié)勝公司監(jiān)管下均撥付給張雄明用于工程項目。2017年11月，在監(jiān)理單位要求下協(xié)勝公司解除張雄明項目負責人職務，張雄明施工班組退場，協(xié)勝公司與恒興公司建設工程施工合同亦終止履行。2018年1月，張雄明訴至法院，請求協(xié)勝公司、恒興公司向其支付尚欠的工程款及利息。一審法院判令協(xié)勝公司向張雄明支付工程折價款，恒興公司在對協(xié)勝公司欠付工程款范圍內對張雄明承擔付款義務。二審法院改判協(xié)勝公司向張雄明支付其從恒興公司已收取但尚未轉付張雄明的工程款，恒興公司向張雄明支付其應向協(xié)勝公司支付的工程款中應最終歸屬張雄明的款項。

案例啟示

在掛靠施工中，法律關系的認定至關重要。掛靠人與被掛靠人之間僅有“借用資質”的合意而無“締結施工合同”的合意，故掛靠人無權向被掛靠人主張工程折價款。掛靠人亦不屬于相關法律規(guī)定的“實際施工人”，亦無權據此向發(fā)包人主張“發(fā)包人欠付工程款責任”，僅有權參照掛靠合同約定，向被掛靠人主張轉付其從發(fā)包人處收到的工程款。

公司掛靠資質可能面臨的風險及應對策略

風險

行政法律風險
- 行政處罰：依據《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。
合同無效風險：掛靠協(xié)議通常被視為無效協(xié)議，雙方應分別承擔過錯責任。
財務風險：施工企業(yè)可能無法獲得預期的工程款項，甚至需要承擔相應的債務。
法律責任風險：掛靠單位還可能需要承擔因工程問題導致的法律責任，如工程款的連帶責任等。

應對策略