公司掛靠資質(zhì)的定 相關(guān)法規(guī)
公司掛靠資質(zhì)的定義
公司掛靠資質(zhì)是指沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)、被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。在實(shí)務(wù)中，掛靠法律關(guān)系的認(rèn)定應(yīng)重點(diǎn)審查多個(gè)方面，如投標(biāo)保證金的繳納主體和資金、實(shí)際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同、實(shí)際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商等。
相關(guān)法規(guī)
“掛靠”持否定態(tài)度。最高人民法院關(guān)于掛靠經(jīng)營(yíng)有相關(guān)司法解釋?zhuān)趧趧?dòng)爭(zhēng)議案件中，不能僅以存在書(shū)面勞動(dòng)合同就認(rèn)定雙方當(dāng)事人存在勞動(dòng)關(guān)系，還應(yīng)審查當(dāng)事人之間是否符合勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)要件，是否發(fā)生實(shí)際用工，勞動(dòng)者是否提供有償勞動(dòng)并接受用人單位的管理等。即“空掛資質(zhì)”的個(gè)人與單位之間不存在實(shí)際用工關(guān)系，由此發(fā)生的糾紛不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)按一般民事糾紛案件處理。
建立公司掛靠資質(zhì)的流程和注意事項(xiàng)
流程
準(zhǔn)備公司基本材料
企業(yè)需要根據(jù)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，核對(duì)公司的資歷和技術(shù)條件、技術(shù)設(shè)備等是否滿(mǎn)足要求，并收集公司基本材料。
核對(duì)注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)范圍，不符合的需及時(shí)做好工商變更。
辦理升級(jí)的企業(yè)，需核對(duì)企業(yè)業(yè)績(jī)，看是否滿(mǎn)足升級(jí)的要求。
核對(duì)標(biāo)準(zhǔn)需要的技術(shù)設(shè)備，不滿(mǎn)足的企業(yè)需增加相應(yīng)設(shè)備。
資質(zhì)要求
甲級(jí)監(jiān)理企業(yè)應(yīng)具有獨(dú)立法人資格且具有符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定的資產(chǎn)。
企業(yè)技術(shù)負(fù)責(zé)人應(yīng)為注冊(cè)監(jiān)理工程師，并具有15年以上從事工程建設(shè)工作的經(jīng)歷或者具有工程類(lèi)高級(jí)職稱(chēng)。
注冊(cè)監(jiān)理工程師、注冊(cè)造價(jià)工程師、一級(jí)注冊(cè)建造師、一級(jí)注冊(cè)建筑師、一級(jí)注冊(cè)結(jié)構(gòu)工程師或者其它勘察設(shè)計(jì)注冊(cè)工程師合計(jì)不少于25人次；其中，相應(yīng)專(zhuān)業(yè)注冊(cè)監(jiān)理工程師不少于《專(zhuān)業(yè)資質(zhì)注冊(cè)監(jiān)理工程師人數(shù)配備表》中要求配備的人數(shù)，注冊(cè)造價(jià)工程師不少于2人。
企業(yè)近2年內(nèi)獨(dú)立監(jiān)理過(guò)3個(gè)以上相應(yīng)專(zhuān)業(yè)的二級(jí)工程項(xiàng)目，
企業(yè)具有完善的組織結(jié)構(gòu)和質(zhì)量管理體系，有健全的技術(shù)、檔案等管理制度。
企業(yè)具有必要的工程試驗(yàn)檢測(cè)設(shè)備。
注意事項(xiàng)
財(cái)務(wù)問(wèn)題：掛靠公司經(jīng)營(yíng)對(duì)于公司的財(cái)務(wù)處理比較復(fù)雜，特別是稅務(wù)方面。需要考慮增值稅和所得稅的問(wèn)題，并合理規(guī)劃稅務(wù)處理，避免不必要的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
法律后果：掛靠地址產(chǎn)生的法律后果需要掛靠的當(dāng)事人依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。掛靠行為也可能涉及虛開(kāi)增值稅等違法行為，需要特別注意防范。
掛證不掛章：一般而言，持證人 (尤其是全國(guó)注冊(cè)證書(shū))只愿掛證，不愿掛章，證章由持證人保管。
費(fèi)用全報(bào)銷(xiāo)：異地掛靠者，所產(chǎn)生的差旅費(fèi)、住宿費(fèi)、誤工費(fèi)等由用證單位全全報(bào)銷(xiāo)。
成功建立公司掛靠資質(zhì)的案例分析
案例一：張雄明與協(xié)勝公司、恒興公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
在2015年7月，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，由協(xié)勝公司承攬恒興公司案涉工程。2015年11月，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工，并授權(quán)張雄明以協(xié)勝公司名義就工程量、價(jià)等各類(lèi)問(wèn)題與恒興公司交涉，由張雄明承擔(dān)該承攬行為的最終盈虧；協(xié)勝公司需配合張雄明以協(xié)勝公司名義對(duì)外進(jìn)行交涉，并進(jìn)行相應(yīng)管理；恒興公司撥付的工程款，在到達(dá)協(xié)勝公司賬戶(hù)之日起，張雄明可向協(xié)勝公司申請(qǐng)轉(zhuǎn)付，除協(xié)勝公司1%管理費(fèi)及約定提留的稅費(fèi)外，其余款項(xiàng)在協(xié)勝公司監(jiān)管下均撥付給張雄明用于工程項(xiàng)目。2017年11月，在監(jiān)理單位要求下協(xié)勝公司解除張雄明項(xiàng)目負(fù)責(zé)人職務(wù)，張雄明施工班組退場(chǎng)，協(xié)勝公司與恒興公司建設(shè)工程施工合同亦終止履行。2018年1月，張雄明訴至法院，請(qǐng)求協(xié)勝公司、恒興公司向其支付尚欠的工程款及利息。一審法院判令協(xié)勝公司向張雄明支付工程折價(jià)款，恒興公司在對(duì)協(xié)勝公司欠付工程款范圍內(nèi)對(duì)張雄明承擔(dān)付款義務(wù)。二審法院改判協(xié)勝公司向張雄明支付其從恒興公司已收取但尚未轉(zhuǎn)付張雄明的工程款，恒興公司向張雄明支付其應(yīng)向協(xié)勝公司支付的工程款中應(yīng)最終歸屬?gòu)埿勖鞯目铐?xiàng)。
案例啟示
在掛靠施工中，法律關(guān)系的認(rèn)定至關(guān)重要。掛靠人與被掛靠人之間僅有“借用資質(zhì)”的合意而無(wú)“締結(jié)施工合同”的合意，故掛靠人無(wú)權(quán)向被掛靠人主張工程折價(jià)款。掛靠人亦不屬于相關(guān)法律規(guī)定的“實(shí)際施工人”，亦無(wú)權(quán)據(jù)此向發(fā)包人主張“發(fā)包人欠付工程款責(zé)任”，僅有權(quán)參照掛靠合同約定，向被掛靠人主張轉(zhuǎn)付其從發(fā)包人處收到的工程款。
公司掛靠資質(zhì)可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)策略
風(fēng)險(xiǎn)
行政法律風(fēng)險(xiǎn)
- 行政處罰：依據(jù)《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。
合同無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)：掛靠協(xié)議通常被視為無(wú)效協(xié)議，雙方應(yīng)分別承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)：施工企業(yè)可能無(wú)法獲得預(yù)期的工程款項(xiàng)，甚至需要承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)。
法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：掛靠單位還可能需要承擔(dān)因工程問(wèn)題導(dǎo)致的法律責(zé)任，如工程款的連帶責(zé)任等。
應(yīng)對(duì)策略
加強(qiáng)對(duì)掛靠項(xiàng)目的管理和監(jiān)督，確保工程質(zhì)量和施工安全。
完善掛靠協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，特別是在責(zé)任承擔(dān)方面的約定。
建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和處理可能出現(xiàn)的問(wèn)題。
不同行業(yè)公司掛靠資質(zhì)的特點(diǎn)和差異
建筑行業(yè)
在建筑行業(yè)，掛靠主要是指沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為。住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》給出了對(duì)掛靠的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
其他行業(yè)
例如，在某些行業(yè)，掛靠可能更多地涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)、品牌授權(quán)等方面的問(wèn)題。
不同行業(yè)的公司掛靠資質(zhì)在定義、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、
辦理資質(zhì)許可，所屬行業(yè)不同，詳情會(huì)有所差異，為了精準(zhǔn)快速的解決您的問(wèn)題，建議您向?qū)I(yè)的顧問(wèn)說(shuō)明詳細(xì)情況，1對(duì)1解決您的實(shí)際問(wèn)題。
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