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2024-11-04 09:14:50
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑資質(zhì)掛靠是指沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他有資質(zhì)施工單位的資質(zhì)承攬工程,或者有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的行為。在福建省,以下情況一般被認定為建筑資質(zhì)掛靠:
假借內(nèi)部承包名義:但沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄,辦公場所是各自獨立的。
掛靠協(xié)議簽訂后:掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的;在沒有掛靠協(xié)議的情況下,掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的。
工程款流向與管理:工程款直接流向掛靠人,被掛靠人僅收取管理費,無實質(zhì)參與工程管理,各自財務(wù)獨立的。
從履行合同看:現(xiàn)場管理人員由掛靠人聘請、發(fā)放工資,掛靠人實際出資,以自己的名義或以被掛靠人的名義對外聘用人員、購買機械、材料或租賃設(shè)備的。
建筑資質(zhì)掛靠在福建省存在諸多風險和危害:
安全風險:承包的工程在質(zhì)量、安全、進度等方面難以實施有效的保證。掛靠人及其組成的掛靠群體,在技術(shù)、設(shè)備、施工經(jīng)驗和組織能力難以滿足工程的要求,施工條件簡陋,管理水平落后,大量違規(guī)施工,帶來諸多安全隱患。
證書風險:現(xiàn)在雖然注冊法沒有出臺,但一般注冊制度應(yīng)是兩至三年年檢一次,如果一旦出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象,例如建設(shè)主管部門檢查項目經(jīng)理不在現(xiàn)場,那么就有可能影響年檢的通過。而且國家明令一證只得在一家單位注冊執(zhí)業(yè)。
違約風險:由于掛靠人用的是被掛靠人的名義,在施工組織管理的全過程中所產(chǎn)生經(jīng)濟往來的民事行為都是以被掛靠人的名義實施的,一旦發(fā)生糾紛或?qū)ν鈧鶆?wù)不能清償,被掛靠企業(yè)則成為被告。
福建省出臺了一系列政策法規(guī)來打擊建筑資質(zhì)掛靠行為:
福建省水利廳印發(fā)了《關(guān)于對水利工程建設(shè)中掛靠借用資質(zhì)投標違規(guī)出借資質(zhì)問題進行專項清理的實施方案》,明確了工作目標、工作內(nèi)容、組織分工、工作步驟與時間要求以及工作要求。該方案以相關(guān)法律法規(guī)為依據(jù),加強監(jiān)督檢查,嚴格行政執(zhí)法,嚴肅查處違規(guī)行為,完善管理制度,著力解決水利工程建設(shè)中掛靠借用資質(zhì)投標、違規(guī)出借資質(zhì)問題,維護水利工程建設(shè)招標投標秩序,促進水利工程建設(shè)市場健康發(fā)展。
在福建省的建設(shè)工程施工合同糾紛中,存在著關(guān)于掛靠的典型案例。例如:
在某案例中,掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”,被掛靠人不承擔向掛靠人支付工程折價款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下,施工合同的相對人仍然是被掛靠人,因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系,根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù);又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實際施工人,故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻,在被掛靠人同意的情況下,為避免訟累,可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
為避免在福建省出現(xiàn)建筑資質(zhì)掛靠的情況,應(yīng)注意以下方面:
加強對投標保證金的繳納主體和資金的審查。
關(guān)注實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同。
留意實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商。
核實實際施工人是否全程參與投標、保證金的支付、合同的訂立、實際施工等。
警惕是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為等,以此來確定法律關(guān)系的性質(zhì)是否為掛靠。
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