拿母公司資質(zhì)中標(biāo)

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2024-11-02 10:48:27
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內(nèi)容摘要：母公司資質(zhì)中標(biāo)相關(guān)規(guī)定母公司中標(biāo)子公司施工屬于轉(zhuǎn)包行為，為法律所禁止。根據(jù)住建部的相關(guān)規(guī)定，2019年初印發(fā)的《建筑工程施工發(fā)包與...

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母公司資質(zhì)中標(biāo)相關(guān)規(guī)定

母公司中標(biāo)子公司施工屬于轉(zhuǎn)包行為，為法律所禁止。根據(jù)住建部的相關(guān)規(guī)定，2019年初印發(fā)的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》明確提出，存在承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包行為包括承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工、將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工等多種情況。同時(shí)，違法分包也是被禁止的，如建設(shè)單位將工程發(fā)包給個(gè)人或不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位、肢解發(fā)包、違反法定程序發(fā)包及其他違反法律法規(guī)規(guī)定發(fā)包的行為。

如何利用母公司資質(zhì)中標(biāo)

法律禁止母公司中標(biāo)后將工程交由子公司施工，即使子公司具有相應(yīng)的資質(zhì)，這種所謂的內(nèi)部承包也屬于轉(zhuǎn)包，為法律所禁止。例如，根據(jù)《公司法》第十四條規(guī)定，母公司與子公司是獨(dú)立的法人實(shí)體，不能隨意共享資質(zhì)。因此，不存在合法利用母公司資質(zhì)中標(biāo)的途徑。

母公司資質(zhì)中標(biāo)案例分析

在實(shí)務(wù)中，母公司將其承接的工程全部交由其子公司施工的情形普遍存在。造成這一現(xiàn)象的主要原因包括：

投標(biāo)時(shí)子公司業(yè)績或資質(zhì)條件缺乏競爭力，為提高中標(biāo)可能性，以母公司名義投標(biāo)，中標(biāo)后交由子公司施工。
從提高集團(tuán)產(chǎn)值角度考慮，母公司中標(biāo)后通過內(nèi)部轉(zhuǎn)包方式將工程轉(zhuǎn)包給子公司，以重復(fù)計(jì)算產(chǎn)值，提高集團(tuán)整體經(jīng)營業(yè)績。
部分地方政府出于地方保護(hù)或增加稅收等考慮，強(qiáng)制要求工程企業(yè)在工程項(xiàng)目所在地注冊或設(shè)有分公司，導(dǎo)致企業(yè)通過集團(tuán)內(nèi)部合作來滿足要求。
稅務(wù)機(jī)關(guān)對集團(tuán)內(nèi)部轉(zhuǎn)包行為認(rèn)定較為寬松，使工程企業(yè)產(chǎn)生認(rèn)識誤區(qū)。

為有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)，提出以下建議：

投標(biāo)階段，安排子公司與母公司組建聯(lián)合體進(jìn)行投標(biāo)，在聯(lián)合體模式下，子公司與母公司自行進(jìn)行內(nèi)部責(zé)任分工，但母公司不得只收管理費(fèi)，而不承擔(dān)任何施工管理責(zé)任。
母公司通過與子公司簽訂工程管理咨詢服務(wù)合同的模式，將工程施工的組織管理工作交由子公司實(shí)施，但需關(guān)注工程承包合同中是否有相關(guān)限制性規(guī)定，避免合同違約。
通過分包方式，將部分非主體性、關(guān)鍵性工作交由子公司施工，特別是在EPC模式下，設(shè)計(jì)單位作為總承包商，可將部分工作對外分包。

母公司資質(zhì)中標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)與防范

母公司資質(zhì)中標(biāo)存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，如市場投標(biāo)決策風(fēng)險(xiǎn)、業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)、工程風(fēng)險(xiǎn)、前期資金投入風(fēng)險(xiǎn)、招投標(biāo)過程中的廢標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)、投標(biāo)報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)、業(yè)主資金風(fēng)險(xiǎn)、投標(biāo)資料使用風(fēng)險(xiǎn)、信息跟蹤不及時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)、市場不良行為記錄的風(fēng)險(xiǎn)等。

防范措施包括：

提高市場開發(fā)風(fēng)險(xiǎn)防范能力，科學(xué)決策是否參與投標(biāo)。
對業(yè)主的信譽(yù)和實(shí)力進(jìn)行細(xì)致調(diào)查。
評估工程的合法性和施工條件。
謹(jǐn)慎進(jìn)行經(jīng)濟(jì)投資并保留證據(jù)。
認(rèn)真研究招標(biāo)文件，嚴(yán)格投標(biāo)文件審查。
科學(xué)測算投標(biāo)報(bào)價(jià)，合理控制企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
依據(jù)資金狀況評估工程實(shí)施可行性，設(shè)置墊資極限點(diǎn)。
嚴(yán)格管理投標(biāo)資料，確保其真實(shí)性和合規(guī)性。
及時(shí)準(zhǔn)確獲取有價(jià)值的信息，做好信息收集和跟蹤管理。

母公司資質(zhì)中標(biāo)法律責(zé)任

母公司中標(biāo)子公司施工這種行為是違法的，將導(dǎo)致一系列法律后果。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，轉(zhuǎn)包行為無效，所簽署的合同無效；建設(shè)單位有權(quán)解除工程承包合同并要求承包人承擔(dān)違約責(zé)任；一旦發(fā)生質(zhì)量事故或安全事故，轉(zhuǎn)包人將承擔(dān)連帶法律責(zé)任，甚至可能承擔(dān)刑事法律責(zé)任；轉(zhuǎn)包人將可能被處以行政處罰，甚至被取消工程相關(guān)資質(zhì)。同時(shí)，若母公司將其中標(biāo)建設(shè)項(xiàng)目中的主體工程分包給子公司進(jìn)行施工，或者母公司與子公司簽訂分包合同中的分包額超過整個(gè)中標(biāo)合同額的30%，也屬于違法分包行為，同樣面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。若投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。