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2024-11-02 10:48:07
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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建筑行業(yè)的雙資質掛靠，通常是指沒有相應資質或資質不足的單位或個人，同時借用兩個或以上有資質的建筑施工企業(yè)的名義承攬建設工程。例如，一個單位或個人可能同時借用一家企業(yè)的施工總承包資質和另一家企業(yè)的專業(yè)承包資質來承接工程項目。
對于建筑行業(yè)雙資質掛靠有著明確的規(guī)定?！督ㄖI(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》等相關法規(guī)明確禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。同時，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也對相關問題的法律責任和合同效力進行了規(guī)定。例如，如果建設工程經(jīng)修復后仍然不合格的，業(yè)主方?jīng)]有向被掛靠方支付工程款的義務，相反還可要求被掛靠人返還之前支付的工程款。如果因此造成糾紛的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。
在實際的建筑行業(yè)中，存在著不少雙資質掛靠的案例。例如，在(2020)最高法民終1269號案例中，A公司與B公司簽訂《建設工程施工合同》，但實際上存在黃某借用A公司資質承攬工程的情況。法院經(jīng)審理后認為，雙方簽訂的合同無效，黃某為借用A公司資質的實際施工人。對于雙資質掛靠的處罰，通常包括沒收非法所得、罰款、責令停業(yè)整頓、降低資質等級甚至吊銷資質證書等。同時，相關責任方還可能需要承擔因工程質量問題、工程款糾紛等帶來的民事賠償責任。
認定建筑行業(yè)雙資質掛靠，需要綜合考慮多個因素。住建部2019年發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》第十條規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于掛靠：1、沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的；2、有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的；3、本辦法第八條第一款第(三)至(九)項規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。各地高院也有相應的認定標準。如四川高院規(guī)定，審判實踐中，可以結合下列情形綜合認定是否屬于借用資質(掛靠)：1、借用資質(掛靠)人通常以出借資質(被掛靠)人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(掛靠)人與出借資質(被掛靠)人之間沒有產(chǎn)權聯(lián)系，沒有勞動關系，沒有財務管理關系的；2、借用資質(掛靠)人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與出借資質(被掛靠)人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關系的；3、借用資質(掛靠)人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負盈虧。出借資質(被掛靠)人只收取管理費(包括為確保管理費收取為目的的出借賬戶)，不參與工程施工、管理，不承擔工程技術、質量和經(jīng)濟責任的；4、出借資質(被掛靠)人與發(fā)包人之間沒有實質上工程款收付關系，均是以“委托支付”、“代付”等其他名義進行工程款支付，或者僅是過賬轉付關系的；5、施工合同約定由出借資質(被掛靠)人負責采購主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃施工機械設備，實際并非由出借資質(被掛靠)人進行采購、租賃，或者出借資質(被掛靠)人不能提供有關采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供證據(jù)證明的；6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他借用資質(掛靠)情形。
建筑行業(yè)雙資質掛靠存在諸多風險。對于被掛靠方來說，可能面臨民事法律風險。例如，對掛靠人，掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費、違約責任或對外責任承擔對掛靠人沒有約束力；對發(fā)包人，對于工程不符合質量標準造成的發(fā)包人損失，掛靠人與被掛靠人承擔連帶責任；對分包或轉包承包人，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉包的，被掛靠人對工程款承擔連帶責任。同時，還可能面臨建設工程項目質量問題引發(fā)的法律風險。在工程質量驗收不合格的情況下，掛靠雙方均存在向業(yè)主承擔連帶賠償責任的法律風險。掛靠雙方非法經(jīng)營所得還可能面臨法院判決沒收的法律風險。
補充信息：
建筑行業(yè)資質類型：建設工程領域常見資質類型有五種，分別是工程勘察資質、工程設計資質、建筑業(yè)企業(yè)資質、工程監(jiān)理企業(yè)資質、工程招標代理機構資格。其中，建筑業(yè)企業(yè)資質所引發(fā)的掛靠問題最為常見，且被法律所明確禁止。
建筑業(yè)企業(yè)資質改革：2016年，住建部批準浙江、安徽、陜西3省開展建筑勞務用工制度改革試點，取消勞務資質辦理和資質準入。2017年，住建部提出了“研究取消建筑施工勞務資質，大力扶持以作業(yè)為主的專業(yè)企業(yè)發(fā)展”的政策，2017年至2018年間，山東、青海、江蘇三省，相繼發(fā)布了正式取消勞務資質公告，在全省范圍取消了勞務資質。為深化建筑業(yè)“放管服”改革，住建部正式發(fā)布《建設工程企業(yè)資質管理制度改革方案》。該方案將施工勞務企業(yè)資質改為專業(yè)作業(yè)資質，由審批制改為備案制。
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