借用三級資質(zhì)管理費

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2024-11-01 10:43:08
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內(nèi)容摘要：借用三級資質(zhì)管理費的相關規(guī)定借用三級資質(zhì)管理費是一個在建設工程等領域中存在的現(xiàn)象。根據(jù)相關規(guī)定，企業(yè)應當按照其擁有的資產(chǎn)、主要人員...

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借用三級資質(zhì)管理費的相關規(guī)定

借用三級資質(zhì)管理費是一個在建設工程等領域中存在的現(xiàn)象。根據(jù)相關規(guī)定，企業(yè)應當按照其擁有的資產(chǎn)、主要人員、已完成的工程業(yè)績和技術裝備等條件申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、施工勞務資質(zhì)三個序列。而借用資質(zhì)施工的行為是被明確禁止的，例如缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同，這種行為是不被法律所允許的。

在一些案例中，如甲借用乙公司名義與發(fā)包人簽訂建設工程施工合同，同時甲與乙公司另行簽訂合同，約定“合同價格按照建設單位最終結算價或?qū)彾▋r等下浮一定比例結算”。

借用三級資質(zhì)管理費的風險與防范

借用三級資質(zhì)管理費存在著諸多風險。從民事法律責任方面來看，借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應由被借用的出借人承擔。對工程質(zhì)量，出借方與借用方需承擔連帶責任，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求雙方承擔連帶賠償責任。在實踐中，實際施工人往往會以被借用企業(yè)的名義對外簽訂各類合同，產(chǎn)生債務糾紛時，法院將判決被借用企業(yè)承擔給付責任。還存在勞動用工風險，被借用企業(yè)要承擔用人單位應承擔的責任。在稅務經(jīng)濟方面，管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務經(jīng)濟法律風險。

從行政法律責任方面，國家嚴厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對掛靠出借資質(zhì)單位及相關人員可能面臨行政處罰的法律風險。建設行政主管部門還可依據(jù)相關規(guī)定將施工單位的違法行為和處罰結果記入單位或個人信用檔案，并向社會公示。

從刑事法律責任方面，施工單位出借資質(zhì)情況嚴重可能觸犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪，單位和責任人將承擔刑事責任。

為防控風險，建議努力避免轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等法律禁止實施的行為。如果實在無法避免將工程交由他人掛靠施工的，建議務必加強日常的全過程管理，尤其要注意嚴把選人關，對掛靠人(實際施工人)的資信進行審查，盡量選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。

不同行業(yè)借用三級資質(zhì)管理費的情況

在司法實踐中，對于出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)要求借用資質(zhì)的實際施工人支付管理費、實際施工人請求出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)返還已支付的管理費等訴請，不同法院或同一法院的不同法官都可能作出不同裁判。

例如，在建設工程領域，最高人民法院認為，根據(jù)甲公司與基礎公司簽訂的《分包合同》的約定，基礎公司需按照工程價款的一定比例向甲公司支付管理費，其中小高層按照比例為 2%，多層為 3%。雖然《分包合同》無效，但甲公司在基礎公司施工過程中配合其與發(fā)包方、材料供應商等工作，應綜合考慮相關因素。

借用三級資質(zhì)管理費的案例分析

在建設工程領域，借用資質(zhì)施工中因“管理費”的收取問題引發(fā)了眾多糾紛。法院的裁判觀點各不統(tǒng)一。

例如，在（2017）最高法民再 395 號案例中，最高院認為：轉(zhuǎn)包方作為有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)，為牟取非法的管理費，明知施工方無相應建筑施工資質(zhì)仍然轉(zhuǎn)包，不應支持其享有非法管理費，僅支持其能舉證證明的水電費、稅費共計約 300 萬元。轉(zhuǎn)包方主張的前期費用等其他費用，因未提供實際發(fā)生的證據(jù)或者提供的證據(jù)不足以證明費用的發(fā)生，不予支持。

在（2018）最高法民申 4321 號案例中，最高院認為：轉(zhuǎn)包方雖有派駐監(jiān)管之事實，但原審對轉(zhuǎn)包方派駐現(xiàn)場管理人員的工資已予支持，故轉(zhuǎn)包方不能再依據(jù)無效合同主張管理費。

如何合法處理借用三級資質(zhì)管理費問題

關于借用三級資質(zhì)管理費的處理，應結合具體情況和相關法律規(guī)定進行。例如，借用資質(zhì)的實際施工人起訴發(fā)包人要求支付工程款的，人民法院可在查明事實的基礎上按不同情形處理。如果發(fā)包人明知實際施工人借用資質(zhì)而未提出異議，根據(jù)相關法律規(guī)定處理，實際施工人可直接向發(fā)包人主張權利，人民法院應追加被掛靠人為第三人。如果發(fā)包人對借用資質(zhì)不知情的，出借資質(zhì)方怠于向發(fā)包人主張權利，實際施工人可參照相關規(guī)定行使代位權，人民法院應追加被掛靠人為第三人。