什么是無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包
無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包是指勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包人將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人完成的行為。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)定，勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包人一般是總承包人或者專(zhuān)業(yè)工程分包人。勞務(wù)分包不同于專(zhuān)業(yè)工程分包，并不必須經(jīng)由建設(shè)單位的同意，但不管是專(zhuān)業(yè)分包還是勞務(wù)分包，承包人都必須自行完成所承包的工程或任務(wù)。
但要求勞務(wù)分包企業(yè)完成備案手續(xù)并取得相關(guān)資質(zhì)證書(shū)后，方能承接勞務(wù)作業(yè)。同時(shí)，不得將勞務(wù)施工分包給個(gè)人，否則勞務(wù)分包合同無(wú)效。例如，根據(jù)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于做好建筑業(yè)“證照分離”改革銜接有關(guān)工作的通知》第三條“企業(yè)完成備案手續(xù)并取得資質(zhì)證書(shū)后，即可承接施工勞務(wù)作業(yè)”。
審判實(shí)踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于勞務(wù)分包：
勞務(wù)作業(yè)承包人具有勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)；
分包內(nèi)容是勞務(wù)作業(yè)而不是工程本身；
勞務(wù)作業(yè)承包人一般僅提供勞務(wù)作業(yè)，施工技術(shù)、工程主要材料、大型機(jī)械、設(shè)備等均由總承包人或者專(zhuān)業(yè)承包人負(fù)責(zé)；
勞務(wù)費(fèi)用一般是通過(guò)工日的單價(jià)和工日的總數(shù)量進(jìn)行費(fèi)用結(jié)算，不發(fā)生主要材料、大型機(jī)械、設(shè)備等費(fèi)用的計(jì)算，不收取管理費(fèi)。
無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包的法律風(fēng)險(xiǎn)
無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谝粭l第二款“承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效”。違法分包所簽署的合同無(wú)效，這可能導(dǎo)致一系列的法律后果。
例如，在最高人民法院 (2021)最高法民申4170號(hào)民事裁定書(shū)中，天惠公司將工程項(xiàng)目中的2＃、3＃樓勞務(wù)工程分包給無(wú)修建案涉工程相應(yīng)建筑勞務(wù)施工資質(zhì)的趙普巡施工，所簽署的勞務(wù)分包合同被認(rèn)定為無(wú)效合同。
無(wú)資質(zhì)從事勞務(wù)分包還可能面臨民事賠償責(zé)任、行政處罰等法律后果。
無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包案例分析
在一些實(shí)際案例中，無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包的情況屢見(jiàn)不鮮。
例如，在深圳市南山赤灣科苑項(xiàng)目主體工程違法分包案中，施工總承包單位上海建工四建集團(tuán)有限公司，將該項(xiàng)目的科苑北區(qū)1號(hào)樓、2號(hào)樓、3號(hào)樓基礎(chǔ)工程、地下室主體建筑工程、結(jié)構(gòu)工程、人防工程土建勞務(wù)分包給深圳市錦順建設(shè)工程有限公司，該勞務(wù)分包單位除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外，還計(jì)取主要建筑材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備、主要周轉(zhuǎn)材料費(fèi)用，該情形屬于違法分包。
又如，在最高人民法院 (2021)最高法民申4170號(hào)民事裁定書(shū)中，天惠公司將勞務(wù)工程分包給無(wú)資質(zhì)的趙普巡施工，合同被認(rèn)定無(wú)效。
如何避免無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包
為避免無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
發(fā)包人不得直接指定專(zhuān)業(yè)施工分包人或勞務(wù)分包人。
發(fā)包人不得將應(yīng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解，發(fā)包給幾個(gè)承包人。
總承包人進(jìn)行專(zhuān)業(yè)分包，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。認(rèn)可主要有兩種情況，一是在總承包合同中加以約定；二是在總承包合同簽訂后，取得了建設(shè)單位的書(shū)面認(rèn)可。
對(duì)于勞務(wù)分包，雖然其不需要經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，但仍需確保勞務(wù)分包企業(yè)具備相應(yīng)資質(zhì)。
總承包人不得全部轉(zhuǎn)包，也不得肢解后以分包的名義發(fā)包給其他承包人。
禁止將工程的主體結(jié)構(gòu)交由他人施工。
專(zhuān)業(yè)分包和勞務(wù)分包都要具備資質(zhì)，并在資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。
禁止再分包和轉(zhuǎn)包。
分包人和總承包人對(duì)其成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任（勞務(wù)分包例外）。
注意分包合同關(guān)系的相對(duì)性問(wèn)題。
無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包的處理辦法
對(duì)于無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包，相關(guān)部門(mén)會(huì)依據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行處理。
根據(jù)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于做好建筑業(yè)“證照分離”改革銜接有關(guān)工作的通知》第三條“企業(yè)完成備案手續(xù)并取得資質(zhì)證書(shū)后，即可承接施工勞務(wù)作業(yè)”，以及《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》等規(guī)定，對(duì)無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包的行為進(jìn)行認(rèn)定和查處。
同時(shí)，對(duì)于因無(wú)資質(zhì)勞務(wù)分包導(dǎo)致的合同無(wú)效等情況，將依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行處理，以維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序和建筑工程主要參與方的合法權(quán)益。
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