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2024-10-29 09:16:47
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑施工資質(zhì)代通常指的是企業(yè)或個人通過非正當、不合規(guī)的方式,代替其他企業(yè)獲取建筑施工資質(zhì)的行為。企業(yè)要開展招標或者工程業(yè)務就需要取得相應等級的資質(zhì)證書。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(中華人民共和國建設(shè)部令第87號),建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、凈資產(chǎn)、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得相應等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。依照住建部最新出臺的建筑企業(yè)資質(zhì)標準,建筑企業(yè)資質(zhì)主要分為特級、一級、二級、三級資質(zhì),這里以建筑工程施工總承包資質(zhì)為例。具有獨立企業(yè)法人資格的企業(yè),均可申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。申報單位為事業(yè)單位或其申報人員有事業(yè)編制(軍隊單位除外)的,不批準其資質(zhì)申請。分公司為非獨立企業(yè)法人,無需也不可以申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。
建筑施工資質(zhì)代存在諸多風險。在勞動用工方面,根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定:“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?!币坏┏霈F(xiàn)工傷、勞動爭議,被借用企業(yè)就要承擔用人單位應承擔的責任。存在稅務經(jīng)濟風險,管理費可能被沒收,還會有因開票涉及的稅務經(jīng)濟法律風險。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得?!卑踩鹿曙L險也不容忽視。根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第24條的規(guī)定:“建設(shè)工程實行施工總承包的,由總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負總責??偝邪鼏挝缓头职鼏挝粚Ψ职こ痰陌踩a(chǎn)承擔連帶責任?!痹趻炜宽椖恐?,由于掛靠人一般來說,沒有相關(guān)資質(zhì)或者資質(zhì)較低、施工組織弱、現(xiàn)場管理水平差、安全意識差,極大地增加了安全事故發(fā)生的概率。當發(fā)生安全事故后,施工單位很可能不僅因掛靠被行政處罰,還需要承擔項目發(fā)生安全事故的風險,即被處以罰款、停業(yè)整頓降低資質(zhì)等。
《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(22號發(fā)布,32號《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于修改<勘察設(shè)計注冊工程師管理規(guī)定>等11個部門規(guī)章的決定》第一次修正,)對建筑施工資質(zhì)的管理進行了明確規(guī)定。為規(guī)范建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理,依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(住房城鄉(xiāng)建設(shè)部令第22號)和《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準》(建市〔2014〕159號)及相關(guān)法律法規(guī),制定了相應的實施意見。
為避免建筑施工資質(zhì)代的糾紛,需要注意以下幾點:
不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)不能以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)不能以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
在一些案例中,如代為申報的建筑資質(zhì)被撤銷,相應損失由誰承擔的案例中,根據(jù)查明事實,雙方在明知企業(yè)不具備申請相應資質(zhì)的人員配備、相關(guān)從業(yè)技術(shù)人員與企業(yè)并無建立勞動關(guān)系之真實意思,而是以短期繳納社保、證書掛靠等虛構(gòu)資質(zhì)條件的方式,以虛假資料申辦相關(guān)資質(zhì),從而規(guī)避建筑從業(yè)資格的實質(zhì)性要求。這種行為構(gòu)成以欺騙手段獲取資質(zhì),違反《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定,且擾亂了建筑工程正常的市場秩序,不利于建筑行業(yè)的健康發(fā)展,應否定合同效力。雙方均有過錯,受托方收取的費用扣除必要成本后的剩余部分應當返還。
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