工程資質(zhì)外借違規(guī)

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2024-10-21 09:40:03
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內(nèi)容摘要：工程資質(zhì)外借違規(guī)的定表現(xiàn)工程資質(zhì)外借，通常也被稱為“掛靠”，是指沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個(gè)人，以有資...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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工程資質(zhì)外借違規(guī)的定表現(xiàn)

工程資質(zhì)外借，通常也被稱為“掛靠”，是指沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個(gè)人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同。具體表現(xiàn)為以下幾種情況：

沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程。
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的單位資質(zhì)。
借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是以出借資質(zhì)的企業(yè)的名義參與投標(biāo)或者以出借資質(zhì)的企業(yè)的名義與發(fā)包人簽訂施工合同。
具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)都會擁有一定數(shù)量的施工機(jī)械設(shè)備；借用資質(zhì)的實(shí)際施工人所需的施工機(jī)械設(shè)備除部分自有外，大多是臨時(shí)租賃、借用的。

工程資質(zhì)外借違規(guī)的相關(guān)法律法規(guī)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者不具有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，因該合同違反《建筑法》的強(qiáng)制性規(guī)定，該建設(shè)工程無效。
《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第一條，為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動中違法行為的認(rèn)定、查處和管理，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制發(fā)包與承包活動中的違法行為，維護(hù)建筑市場秩序和建筑工程主要參與方的合法權(quán)益。
住建部就出借資質(zhì)違法行為有關(guān)查處問題提出意見，對“在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動中，出借資質(zhì)供他人承攬工程，但未中標(biāo)、未簽訂合同、未進(jìn)場施工的施工企業(yè)或施工單位”處以工程合同價(jià)款百分之二以上百分之四以下罰款。
對于借用他人資質(zhì)者，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條規(guī)定，投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

工程資質(zhì)外借違規(guī)的處罰案例

以下是一些工程資質(zhì)外借違規(guī)的處罰案例：

省住建廳公布第五批8起典型案例，涉及轉(zhuǎn)包掛靠、出借資質(zhì)等。
借用資質(zhì)成功串標(biāo)上百次，23人被判刑，涉案金額超8億?；锿渌稑?biāo)者借用多家公司資質(zhì)，采用集中統(tǒng)一安排錯(cuò)開報(bào)價(jià)方式串通投標(biāo)，并約定利益共享，最終116個(gè)工程全部中標(biāo)，其中多個(gè)項(xiàng)目的不同標(biāo)段均由該伙人中標(biāo)，涉案金額高達(dá) 億元。前段時(shí)間，中國裁判文書網(wǎng)公布了該案二審刑事裁定書，23人均被判刑，處以拘役5個(gè)月至有期徒刑1年8個(gè)月不止，并處罰金共計(jì)1830萬元。

如何防范工程資質(zhì)外借違規(guī)

為防范工程資質(zhì)外借違規(guī)，可以從以下幾個(gè)方面入手：

嚴(yán)格遵守《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。一旦出現(xiàn)工傷、勞動爭議，被借用企業(yè)就要承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
注意稅務(wù)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，管理費(fèi)可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。被借用企業(yè)的“非法所得”就是收取的管理費(fèi)。
《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。判斷和認(rèn)定實(shí)際施工人在承攬工程時(shí)是否存在借用資質(zhì)行為，應(yīng)從其是否為獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體、是否為施工機(jī)械設(shè)備的所有人或租借人、是否與建筑工人形成了雇傭關(guān)系、是否為名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)、是否為工程利潤的獲得者、是否向名義承包人交納管理費(fèi)等六個(gè)方面進(jìn)行綜合分析認(rèn)定，不能片面、輕率地從表面上作出認(rèn)定與否的判斷。

工程資質(zhì)外借違規(guī)的行業(yè)影響

工程資質(zhì)外借違規(guī)會給行業(yè)帶來諸多不良影響：

對于資質(zhì)借給他人者，根據(jù)《建筑法》第66條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》中的處罰規(guī)定，對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程等違法行為的施工單位，可依法限制其參加工程投標(biāo)活動、承攬新的工程項(xiàng)目，并對其進(jìn)行相應(yīng)處罰。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十條規(guī)定，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，對勘察、設(shè)計(jì)單位或者工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)或者監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款。