掛靠食品生產許可證違法嗎

一、食品生產許可證掛靠屬于違法行為

根據相關法律法規(guī)，食品生產許可證掛靠是明確的違法行為。

（一）基于《中華人民共和國食品安全法》的規(guī)定

《中華人民共和國食品安全法》第三十五條規(guī)定，國家對食品生產經營實行許可制度。從事食品生產、食品銷售、餐飲服務，應當依法取得許可。這一規(guī)定明確了食品生產的準入門檻，只有依法取得許可的主體才有資格進行食品生產活動。而食品生產許可證掛靠是指未取得食品生產許可證的企業(yè)或個人，借用已取得許可證的企業(yè)的名義進行食品生產活動，這顯然繞過了許可制度，未取得許可就從事食品生產，違反了該規(guī)定。

（二）從食品安全責任角度來看

《中華人民共和國食品安全法》第四條規(guī)定，食品生產經營者應當依照法律、法規(guī)和食品安全標準從事生產經營活動，保證食品安全。在掛靠行為中，實際進行生產的未取得許可的企業(yè)或個人，其生產過程難以受到有效的監(jiān)管，無法保證食品安全。因為許可證的取得是基于對特定企業(yè)的生產條件、管理水平、人員資質等多方面的審核，掛靠行為使得這些審核失去意義，無法確保生產出的食品符合安全標準，從而違反了這一規(guī)定。

二、與食品生產許可證掛靠相關的法律規(guī)定

（一）許可制度的嚴格性

1. 許可申請的審核

   • 根據《中華人民共和國食品安全法》，縣級以上地方人民政府食品安全監(jiān)督管理部門應當依照《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定，審核申請人提交的相關資料，必要時對申請人的生產經營場所進行現場核查。這些資料包括但不限于與生產相適應的設備設施、工藝流程、人員資質等方面的內容。只有對符合規(guī)定條件的，才準予許可；對不符合規(guī)定條件的，不予許可并書面說明理由。這一審核過程是確保食品生產安全的重要環(huán)節(jié)，而掛靠行為破壞了這一環(huán)節(jié)的嚴謹性。

2. 許可的主體特定性

   • 許可針對的是特定的企業(yè)或個人，是基于其自身的條件而授予的。例如，企業(yè)的生產場地環(huán)境需要滿足一定要求，包括場地的固定性、周邊環(huán)境的安全性（防止交叉感染等），還有消毒設備、通風系統(tǒng)等硬件設施的配備等。如果允許掛靠，就會使不具備這些條件的主體進入食品生產領域，違背了許可制度的主體特定性原則。

（二）食品經營許可相關規(guī)定的類比

1. 食品經營許可的規(guī)范原則

   • 在食品經營許可方面，如國家市場監(jiān)督管理總局令第78號《食品經營許可和備案管理辦法》規(guī)定，在中華人民共和國境內從事食品銷售和餐飲服務活動，應當依法取得食品經營許可，并且遵循依法、公開、公平、公正、便民、高效的原則。雖然這是針對食品經營許可，但也體現了食品類許可的整體規(guī)范要求。食品生產許可同樣需要遵循類似的依法依規(guī)原則，掛靠行為顯然與這些原則相悖。

2. 不同經營情形下的許可要求

   • 例如在食品經營中，僅銷售預包裝食品的，應當報所在地縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門備案；而從事其他食品經營項目的則需要取得許可。這表明不同的食品經營活動都有明確的規(guī)范要求，食品生產活動也不例外，其許可制度不容許通過掛靠等不正當方式來規(guī)避。

三、食品生產許可證掛靠的法律后果

（一）行政處罰方面

1. 沒收違法所得和生產經營的食品等

   • 根據《中華人民共和國食品安全法》第一百二十五條第一款第（二）項規(guī)定，違反本法規(guī)定，有相關情形的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產經營的工具、設備、原料等。在食品生產許可證掛靠的情況下，未取得許可的主體借用他人許可證進行生產經營，其所得屬于違法所得，生產的食品也屬于違法生產經營的范疇，將面臨被沒收的處罰。

2. 可能面臨罰款等處罰

   • 除了沒收相關物品外，還可能面臨罰款等行政處罰。具體的罰款數額和處罰方式會根據違法行為的嚴重程度、造成的危害后果等因素來確定。這是為了對掛靠這種破壞食品生產許可制度、危害食品安全的行為進行懲戒，以維護正常的食品生產經營秩序。

（二）對消費者權益的損害及民事賠償責任

1. 食品安全風險增加

   • 由于掛靠行為使得實際生產主體可能不具備應有的生產條件和管理水平，生產出的食品存在較大的食品安全風險。例如，、原材料質量無法保證、生產過程缺乏有效監(jiān)管等問題，這些都會對消費者的健康構成威脅。

2. 民事賠償責任

   • 如果消費者因為食用了掛靠生產的食品而遭受健康損害，根據相關法律規(guī)定，消費者有權要求賠償。不僅可以要求生產企業(yè)（包括被掛靠企業(yè)和實際掛靠生產的主體）賠償醫(yī)療費、誤工費等直接損失，還可以要求賠償精神損害撫慰金等。但因其提供許可證供他人掛靠，也需要承擔相應的民事賠償責任。

（三）對市場秩序的破壞

1. 不公平競爭

   • 合法取得食品生產許可證的企業(yè)需要投入大量的資金、人力和時間來滿足許可要求，包括建設符合標準的生產廠房、購置合格的生產設備、培訓員工等。而通過掛靠取得“合法”生產資格的企業(yè)或個人，無需進行這些投入就可以進入市場，這對合法企業(yè)造成了不公平競爭，擾亂了市場的正常競爭秩序。

2. 行業(yè)信任危機

   • 食品生產許可證掛靠行為如果泛濫，會使消費者對整個食品行業(yè)的信任度降低。消費者難以辨別哪些食品是真正由合法、規(guī)范的企業(yè)生產的，哪些是通過掛靠等不正當手段生產的，從而影響整個食品行業(yè)的健康發(fā)展。

四、相關案例中食品生產許可證掛靠的判定

（一）超許可范圍生產經營類似情況的判定借鑒

1. 超許可類別范圍經營食品行為的判定

   • 在一些案例中，如某食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員發(fā)現個別企業(yè)存在超許可類別范圍經營食品行為，如甲食品經營許可證核準的類別為熱食類食品，但卻經營其他類別食品。這種超范圍經營與食品生產許可證掛靠有一定的相似性，都是違反了基于許可的合法經營范疇。判定超范圍經營主要是依據企業(yè)的許可證所核準的經營范圍與實際經營活動進行對比，如果實際經營超出了許可范圍，就構成違法經營。同樣，在判定食品生產許可證掛靠時，也要對比實際進行生產的主體是否為許可證的合法持有者，如果不是，

2. 從生產條件與許可要求的不符判定

   • 例如在食品生產中，許可要求生產場地環(huán)境、設備設施等要符合一定標準。如果發(fā)現某個生產場所聲稱是某有證企業(yè)的生產點，但實際的場地環(huán)境、設備設施等與該企業(yè)許可證申請時所提交的資料嚴重不符，這就可能暗示存在掛靠行為。因為正常情況下，有證企業(yè)自身的生產活動應該是在符合許可條件的環(huán)境下進行的，如果出現明顯不符，很可能是其他未取得許可的主體在借用其名義生產。

（二）案例中的證據收集與掛靠判定

1. 合同協(xié)議等書面證據

   • 在一些涉及疑似食品生產許可證掛靠的案例中，如果發(fā)現有企業(yè)之間簽訂的類似“掛靠協(xié)議”或者其他能夠表明一方借用另一方許可證進行生產的書面合同，這將是判定掛靠行為的重要證據。例如，一份協(xié)議中明確約定未取得許可證的企業(yè)向有證企業(yè)支付一定費用，以使用其許可證進行食品生產，這種協(xié)議直接證明了掛靠行為的存在。

2. 資金流向與財務證據

   • 通過調查企業(yè)之間的資金流向也可以發(fā)現掛靠的線索。如果發(fā)現有資金從聲稱是生產企業(yè)（實際可能是掛靠方）流向被掛靠企業(yè)，且這筆資金無法用正常的業(yè)務往來（如原材料采購、產品銷售等）來解釋，而更符合掛靠費用的特征，那么這也可以作為判定掛靠行為的證據。同時，財務賬目上的一些異常情況，如成本核算不合理、收入不明等，也可能與掛靠行為有關。

五、認定食品生產許可證掛靠違法行為的方法

（一）主體資格與實際生產主體的核查

1. 許可證持有者與生產者的一致性

   • 、地址等信息與實際進行生產活動的主體是否一致。如果發(fā)現實際生產的企業(yè)名稱與許可證上的名稱不同，或者生產地址與許可證登記的地址不符，例如，許可證上登記的企業(yè)A在甲地生產，但實際發(fā)現乙地有一個企業(yè)B在進行與企業(yè)A許可證核準產品相同的生產活動，這就需要進一步調查是否存在掛靠關系。

2. 生產主體的資質審查

   • 對實際進行生產的主體進行資質審查，包括其是否有獨立的營業(yè)執(zhí)照、是否具備生產該類食品的能力（如是否有相應的技術人員、生產設備等）。如果實際生產主體沒有自己的合法營業(yè)執(zhí)照，或者其生產設備簡陋、技術人員缺乏，卻聲稱是某有證企業(yè)的生產部門，這很可能是掛靠行為。因為正常的有證企業(yè)的生產部門也應該具備基本的生產資質和條件。

（二）生產經營活動的審查

1. 原材料采購與供應關系

   • 審查原材料的采購渠道，如果發(fā)現實際生產主體的原材料采購與許可證持有者沒有正常的關聯，例如，原材料供應商只與實際生產主體有交易關系，而與許可證持有者沒有任何業(yè)務往來，這可能暗示存在掛靠行為。正常情況下，有證企業(yè)進行生產時，其原材料采購應該是在企業(yè)自身的管理和運營體系下進行的。

2. 產品銷售與品牌使用

   • 查看產品的銷售渠道和品牌使用情況。如果發(fā)現產品以許可證持有者的品牌銷售，但銷售的組織、渠道等與許可證持有者的正常銷售模式不符，例如，銷售回款不是進入許可證持有者的賬戶，而是進入其他賬戶，或者產品的銷售區(qū)域、客戶群體等與許可證持有者以往的銷售情況有很大差異，這也可能是掛靠行為的表現。因為在正常的生產經營中，產品的銷售應該是與企業(yè)的整體運營相匹配的。

（三）人員與管理關系的審查

1. 員工勞動關系與管理歸屬

   • 調查實際生產主體的員工勞動關系，如果員工與許可證持有者沒有勞動合同關系，且工資發(fā)放、勞動管理等都由實際生產主體自行負責，這與正常的企業(yè)內部生產部門的人員管理模式不符，在合法的企業(yè)生產中，員工應該是與企業(yè)存在明確的勞動關系，接受企業(yè)的統(tǒng)一管理。

2. 質量管理體系的執(zhí)行

   • 檢查實際生產主體是否執(zhí)行許可證持有者的質量管理體系。如果發(fā)現實際生產過程中沒有按照許可證持有者應有的質量管理標準進行生產，例如，沒有質量檢驗記錄、沒有按照規(guī)定的生產流程操作等，這可能表明是掛靠企業(yè)在自行生產，而沒有受到許可證持有者的有效管理，