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2024-09-27 09:32:53
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施工資質(zhì)掛靠是指沒有資質(zhì)的個(gè)人或資質(zhì)低的施工企業(yè)（即掛靠人）假借有資質(zhì)或資質(zhì)高的施工企業(yè)（被掛靠人）的名義，進(jìn)行建筑市場經(jīng)營活動(dòng)并向其交納管理費(fèi)的行為。這種行為的主要目的是為了達(dá)到與建設(shè)工程施工承包要求的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)一致或高于該標(biāo)準(zhǔn)。掛靠的顯著特征包括：掛靠人沒有從事建設(shè)工程經(jīng)營活動(dòng)的主體資格，或者雖有資格但不具備建設(shè)工程施工要求的資質(zhì)等級；被掛靠人具有相適應(yīng)的資質(zhì)等級，但缺乏承攬?jiān)摴こ淌┕さ那篮湍芰?；掛靠人按工程合同造價(jià)（或結(jié)算造價(jià)）向被掛靠人繳納一定比例的所謂“管理費(fèi)”后，以被掛靠人的名義自行組織工程的施工建設(shè)工作，而被掛靠人基本上不對工程施工實(shí)施真正的管理，繳納的“管理費(fèi)”實(shí)質(zhì)上就是“掛靠費(fèi)”。
掛靠人為個(gè)人：根本不具備建設(shè)工程施工承包資格，以被掛靠人的名義與工程發(fā)包人簽訂施工合同，真正的工程施工管理者為掛靠人。這種掛靠有兩種形式：a.掛靠人有建造師執(zhí)業(yè)資格，自任工程施工項(xiàng)目經(jīng)理；b.掛靠人沒有建造師執(zhí)業(yè)資格，由被掛靠人指定建造師，施工時(shí)該建造師根本不到場或很少到場。
掛靠人為合法的法人：有為數(shù)極少的注冊建造師，但其自身的施工資質(zhì)等級達(dá)不到建設(shè)項(xiàng)目要求的施工承包資質(zhì)等級要求，于是掛靠有相應(yīng)資質(zhì)等級的施工企業(yè)，以該企業(yè)的名義與發(fā)包人簽訂施工合同，然后掛靠人自行組織工程施工建設(shè)。
無相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人：與具有資質(zhì)的施工企業(yè)簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，或進(jìn)行名義上的聯(lián)合經(jīng)營，以有資質(zhì)的企業(yè)名義開展投標(biāo)經(jīng)營活動(dòng)，這種掛靠方式更具有隱蔽性。
根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。這意味著施工單位不允許資質(zhì)掛靠，這種行為是法律明令禁止的。如果發(fā)現(xiàn)建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程，將會受到責(zé)令改正、沒收違法所得、并處罰款等處罰，嚴(yán)重者還會被吊銷資質(zhì)證書。
掛靠行為不僅違反了《建筑法》，也違反了《民法典》的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《民法典》，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。新建工司法解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為無效合同：1.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；2.沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；3.建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。這些規(guī)定意味著，一旦被認(rèn)定為掛靠行為，相關(guān)合同將被視為無效，掛靠人和被掛靠人都將面臨法律責(zé)任。
在實(shí)際操作中，認(rèn)定掛靠行為需要抓住內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，分別進(jìn)行梳理分析。從外部關(guān)系來看，發(fā)包方與施工方之間的施工合同構(gòu)成了外部法律關(guān)系。從內(nèi)部關(guān)系來看，被掛靠方與掛靠方之間形成了借用資質(zhì)的內(nèi)部法律關(guān)系。在這種情況下，如果發(fā)包人不知道掛靠事實(shí)，那么外部施工合同屬于可撤銷合同；如果發(fā)包人知道掛靠事實(shí)，則合同效力將受到影響，可能會被認(rèn)定為無效合同。管理費(fèi)的支付也是一個(gè)重要的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。如果僅是出借資質(zhì)，而沒有實(shí)施任何施工行為或管理行為，那么支付管理費(fèi)的請求一般不會得到支持。
掛靠行為不僅違法，而且存在諸多風(fēng)險(xiǎn)。對于掛靠人來說，如果工程出現(xiàn)質(zhì)量問題或安全事故，掛靠人將承擔(dān)連帶責(zé)任。對于被掛靠人來說，如果掛靠人無法履行合同義務(wù)，被掛靠人將面臨合同違約的風(fēng)險(xiǎn)。因此，無論是發(fā)包方還是承包方，都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，避免參與掛靠行為。為了防范掛靠行為，建議采取以下措施：1.加強(qiáng)對建筑市場的監(jiān)管，嚴(yán)厲打擊掛靠行為；2.建立健全企業(yè)資質(zhì)管理制度，防止資質(zhì)濫用；3.提高企業(yè)的法律意識，避免因追求利益而忽視法律風(fēng)險(xiǎn)。
施工資質(zhì)掛靠是一種違法行為，不僅違反了《建筑法》和《民法典》的相關(guān)規(guī)定，還可能導(dǎo)致合同無效、法律責(zé)任加重等后果。因此，無論是個(gè)人還是企業(yè)，都應(yīng)當(dāng)避免參與掛靠行為，而是通過合法途徑獲取相應(yīng)的施工資質(zhì)。同時(shí)，政府和行業(yè)監(jiān)管部門也應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對建筑市場的監(jiān)管，打擊掛靠行為，維護(hù)建筑市場的公平競爭秩序。
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