建筑工程資質(zhì)掛靠合法嗎,建筑工程資質(zhì)掛靠的合法性

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2023-07-24 09:08:45
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內(nèi)容摘要：建筑工程資質(zhì)掛靠是一種常見的合作方式，通過將企業(yè)的資質(zhì)掛靠在其他具備資質(zhì)的企業(yè)上，以滿足項目需求或獲得更多的工...

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建筑工程資質(zhì)掛靠是一種常見的合作方式，通過將企業(yè)的資質(zhì)掛靠在其他具備資質(zhì)的企業(yè)上，以滿足項目需求或獲得更多的工程業(yè)務(wù)。然而，資質(zhì)掛靠的合法性一直備受爭議。一方面，有人認(rèn)為這是一種灰色地帶的操作，存在著違法風(fēng)險；另一方面，也有人認(rèn)為掛靠并非違法行為，只是以間接的方式參與工程項目。那么，建筑工程資質(zhì)掛靠合法嗎？本文將對這一問題進行探討，并從法律角度審視這種合作方式。

1. 資質(zhì)掛靠的基本概念

建筑工程資質(zhì)掛靠，即將具有建筑工程施工總承包資質(zhì)或?qū)I(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，通過與其他具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)合作，承接項目并由具備資質(zhì)的企業(yè)實施。在掛靠合作中，具備資質(zhì)的企業(yè)通常被稱為掛靠方，而需要掛靠的企業(yè)則被稱為被掛靠方。掛靠合作通?？梢苑譃閮煞N形式：直接掛靠和間接掛靠。直接掛靠是指掛靠方與被掛靠方簽訂掛靠合同，并在掛靠合同期內(nèi)由掛靠方直接參與項目實施；間接掛靠則是指掛靠方與項目業(yè)主簽訂合同，以個人或其他名義參與項目實施，實質(zhì)上由掛靠方負責(zé)。

2. 資質(zhì)掛靠的法律風(fēng)險

建筑工程資質(zhì)掛靠的合法性存在爭議的主要原因是其法律風(fēng)險。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，施工總承包資質(zhì)是專門針對具備一定人力、物資和財力的企業(yè)，通過指定管理機構(gòu)審核后才能獲得，具備承攬一定規(guī)模和難度工程的能力。而資質(zhì)掛靠的實質(zhì)是將這種能力通過掛靠方式轉(zhuǎn)移到其他企業(yè)，這涉及到資質(zhì)的轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包和分包等問題。

一方面，這種轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包和分包行為涉嫌違反施工總承包資質(zhì)的使用條件，這可能違反《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)。此外，掛靠方在項目實施中可能并不參與工程的實際過程，只是以掛靠的名義參與工程項目，這也存在虛假招標(biāo)等行為。這些都有可能觸碰相關(guān)法律的底線，陷入合同法、招標(biāo)法、建筑法等領(lǐng)域的法律風(fēng)險。

3. 法律對資質(zhì)掛靠的規(guī)定

對于建筑工程資質(zhì)掛靠問題，我國相關(guān)法律法規(guī)進行了一定的規(guī)定和限制。根據(jù)《中華人民共和國建設(shè)工程法》第四十七條的規(guī)定，非承包人應(yīng)當(dāng)具備承包資格，否則不允許參加項目的招標(biāo)。因此，掛靠方是否具備建筑工程施工總承包資質(zhì)是是否合法參與工程項目的關(guān)鍵。

此外，我國還明確規(guī)定了掛靠合作的條件和限制。例如，掛靠合同應(yīng)當(dāng)明確掛靠期限、服務(wù)內(nèi)容等，被掛靠方不得以掛靠資質(zhì)掛靠他人；直接掛靠時，掛靠方應(yīng)當(dāng)與被掛靠方建立勞動關(guān)系；掛靠方不得將掛靠資質(zhì)掛靠給超過規(guī)定數(shù)量的被掛靠方等。這些規(guī)定為掛靠合作提供了一定的合法性基礎(chǔ)，同時也對掛靠行為進行了限制和規(guī)范。

4. 能否認(rèn)定為合法行為

盡管存在一些法律風(fēng)險，但部分學(xué)者和律師認(rèn)為，建筑工程資質(zhì)掛靠并非一定違法。他們認(rèn)為，在合同自由原則的基礎(chǔ)上，掛靠合作是企業(yè)之間的自愿合作行為，只要在人力、財力和技術(shù)力量上滿足實施要求，并依法繳納相關(guān)費用，掛靠合作并不違反現(xiàn)行法律法規(guī)。

此外，一些地方政府和機構(gòu)也對掛靠合作給予了一定的支持和指導(dǎo)。例如，中國建筑業(yè)協(xié)會曾公開表示，掛靠合作是一種有效的發(fā)展模式，可以在降低項目風(fēng)險和提升企業(yè)能力的同時，促進產(chǎn)業(yè)鏈合理分工和協(xié)同發(fā)展。一些地方政府還鼓勵掛靠合作，為掛靠方提供資金和政策支持，這也間接說明了掛靠合作并非完全違法的觀點。

5. 結(jié)論

總體來說，建筑工程資質(zhì)掛靠的合法性存在一定的爭議。盡管掛靠合作在一定程度上違反了施工總承包資質(zhì)的使用條件，但在一些情況下，通過掛靠合作可以實現(xiàn)企業(yè)資源優(yōu)化配置，對于掛靠方和被掛靠方的共贏發(fā)展有一定的積極意義。

因此，在考慮參與資質(zhì)掛靠合作時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分了解相關(guān)法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)范，與合作方明確合同內(nèi)容和雙方責(zé)任，并遵守相關(guān)法律規(guī)定，以降低法律風(fēng)險。同時，政府和相關(guān)部門也應(yīng)當(dāng)加強對掛靠合作的監(jiān)管和指導(dǎo)，制定更為明確的規(guī)章制度，以確保掛靠合作的合法性和規(guī)范性。