建筑資質單獨轉讓是否合法

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2024-11-08 08:49:30
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內容摘要：建筑資質單獨轉讓相關法律規(guī)定建筑資質單獨轉讓是不合法的。根據(jù)《建筑法》第十二條、十三條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、...

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建筑資質單獨轉讓相關法律規(guī)定

建筑資質單獨轉讓是不合法的。

根據(jù)《建筑法》第十二條、十三條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經(jīng)資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動?！督ㄖI(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第二十一條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業(yè)企業(yè)資質的，應當申請重新核定建筑業(yè)企業(yè)資質等級?！蹲》砍青l(xiāng)建設部關于建設工程企業(yè)發(fā)生重組、合并、分立等情況資質核定有關問題的通知》第一條也規(guī)定了相關企業(yè)發(fā)生重組、合并、分立等情況申請資質證書的操作辦法，這表明企業(yè)資質轉讓主要是通過企業(yè)的吸收合并達成，主要操作手段是股權轉讓，而不是資質的單獨轉讓。

例如，建筑施工企業(yè)如果轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，根據(jù)相關法律規(guī)定，會被責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。這體現(xiàn)了法律對建筑資質單獨轉讓的禁止態(tài)度，目的在于規(guī)范建筑施工企業(yè)的準入門檻，嚴禁沒有取得相應資質的企業(yè)和個人承包工程，保障建筑工程質量和安全，維護建筑市場的正常秩序。

建筑資質單獨轉讓合法性的案例分析

從一些案例中也能看出建筑資質單獨轉讓不被認可。

在(2020)蘇05民終7122號案例中，中金公司與堯鄉(xiāng)公司、彭玉征簽訂《資質平移與股權收購協(xié)議書》，約定堯鄉(xiāng)公司先設立子公司并向子公司轉移建筑施工資質，再由中金公司收購子公司股權從而完成建筑施工資質的轉移。法院認為，根據(jù)《建筑法》等相關法律規(guī)定，建筑施工企業(yè)獲取相應的施工資質不僅需要具備相應的資質條件，而且還要經(jīng)過行政主管部門的審批。建筑施工企業(yè)采取倒賣、出租、出借等形式非法轉讓建筑施工資質，規(guī)避行政主管部門對建筑施工企業(yè)資質條件的管理，不僅嚴重影響建筑市場的正常秩序，勢必還將危害建筑工程質量，危及社會公共利益，應當給予否定性的評價。

《企業(yè)資質轉讓協(xié)議》，主要約定峻基公司將其現(xiàn)有建筑工程施工總承包三級資質轉讓美力信公司所有，這種直接的資質轉讓被認定為違反相關規(guī)定，因為建筑資質單獨轉讓不符合建筑資質管理的相關法律要求，這些法律要求旨在保障建筑行業(yè)的規(guī)范運行，確保建筑企業(yè)具備相應的能力和條件來承擔工程建設任務。

國內外建筑資質轉讓的法律差異

國內建筑資質轉讓法律規(guī)定嚴格限制單獨轉讓

在國內，建筑資質與企業(yè)緊密相連，不能單獨轉讓。如前面所述，企業(yè)資質轉讓主要通過企業(yè)的吸收合并、股權變更等方式實現(xiàn)，并且在這些過程中還需要遵循一系列的規(guī)定，如重新核定資質等級等。這是因為國內建筑市場龐大且復雜，為了保障建筑工程的質量、安全以及市場秩序，通過嚴格的法律規(guī)定來確保只有具備相應資質條件的企業(yè)才能從事建筑活動。

國外建筑資質轉讓法律情況多樣

不同國家對于建筑資質轉讓有著不同的規(guī)定。在一些國家，對于建筑企業(yè)資質的管理可能更側重于企業(yè)的實際能力和信譽體系的構建。例如，某些發(fā)達國家可能更注重建筑企業(yè)的過往業(yè)績、技術水平以及在行業(yè)內的口碑等因素，在企業(yè)并購或者業(yè)務轉讓過程中，資質的轉讓可能會與企業(yè)的整體資產(chǎn)轉讓、業(yè)務承接等情況綜合考慮，并且可能會有專門的機構或者行業(yè)協(xié)會來進行評估和監(jiān)管，但具體的操作和限制也因國家而異。

總體而言，國內對建筑資質轉讓的法律規(guī)定更強調資質與企業(yè)的一體性以及政府部門的嚴格監(jiān)管，而國外的情況則更多樣化，更多地與市場機制和行業(yè)自律相結合。

如何判斷建筑資質單獨轉讓是否合法

從轉讓形式判斷

如果只是單純地將建筑資質從一個企業(yè)剝離出來轉讓給另一個企業(yè)，而沒有涉及到企業(yè)的合法重組、合并、分立等法定形式，那么這種轉讓很可能是不合法的。例如，沒有通過企業(yè)吸收合并這種法定形式，直接進行資質的買賣交易，就是不符合規(guī)定的。

依據(jù)相關法律法規(guī)判斷

根據(jù)《建筑法》《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》等法律法規(guī)，建筑資質的轉讓必須遵循特定的程序和條件。如果轉讓行為違反了這些規(guī)定，如未按要求進行資質重新核定、未辦理相關的工商變更手續(xù)等，就可以判定為不合法轉讓。例如，企業(yè)發(fā)生合并、分立等情況承繼原建筑業(yè)企業(yè)資質時，沒有向相關主管部門申請重新核定資質等級，這種情況下的資質轉讓就是不合法的。

從合同內容判斷

如果在合同中明確約定的是單獨的建筑資質轉讓，而不是基于企業(yè)整體轉讓、股權變更或者合法的企業(yè)重組等背景下的資質轉移，那么這個合同可能涉及到非法的資質轉讓。例如，一份合同只涉及到將某一建筑資質從一個企業(yè)轉讓給另一個企業(yè)，沒有涉及企業(yè)其他資產(chǎn)、人員等相關要素的整合，那么這種合同所涉及的資質轉讓往往是不合法的。

建筑資質單獨轉讓合法的條件

整體轉讓企業(yè)

整體轉讓是指一方公司整體轉讓給另一方，雙方進行資源整合后，將原公司的資質、人員、業(yè)績、財務等全部進行轉移。在這種情況下，資質是隨著企業(yè)整體轉讓而合法轉移的。例如，一家建筑企業(yè)將自己的全部資產(chǎn)、人員、業(yè)務等整體轉讓給另一家企業(yè)，包括建筑資質，這是合法的轉讓方式。在整體轉讓過程中，受讓方需要對目標公司進行全面的調查，包括債權債務情況、證書有效期情況以及人員配備情況等，沒有問題的話再進行營業(yè)執(zhí)照、資質證書、安許證書等變更，并完成交接。

企業(yè)分立后轉讓資質

對于資質的轉出方來說，如果因為自身營業(yè)范圍的變化，不再需要此前擁有的某些資質，但白白擱置又比較浪費。此時企業(yè)可以把不再作為主業(yè)的那部分業(yè)務分立出去，成立一個分公司，再對分公司使用整體轉讓的方式，將建筑資質轉給受讓方。這也是一種合法的在滿足特定條件下的資質轉讓方式，它既避免了資質的閑置浪費，又遵循了相關的法律規(guī)定，保障了建筑市場的正常秩序和工程質量安全等要求。

部分股權收購

受讓方收購轉出資質方公司的部分股權，通過成為轉出方公司股東的方式，獲得建筑資質的使用權。不過這種方式相比整體轉讓不確定性更高，需要規(guī)避的風險也更多，例如需要事先進行談判，并形成股東會議紀要，修改公司章程，最后進行工商變更等操作。但如果按照這些規(guī)定的程序進行操作，也可以實現(xiàn)資質的合法轉移。