資質(zhì)轉(zhuǎn)手沒有中間費用怎么辦

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2024-11-04 09:15:20
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內(nèi)容摘要：資質(zhì)轉(zhuǎn)手沒有中間費用的相關(guān)規(guī)定建筑企業(yè)資質(zhì)管理有著嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》以及相關(guān)法律法規(guī)，建筑施工企業(yè)不得轉(zhuǎn)讓...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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資質(zhì)轉(zhuǎn)手沒有中間費用的相關(guān)規(guī)定

建筑企業(yè)資質(zhì)管理有著嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》以及相關(guān)法律法規(guī)，建筑施工企業(yè)不得轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。同時，轉(zhuǎn)包人、違法分包人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)已經(jīng)收取了管理費，實際施工人以建設(shè)工程施工合同無效為由請求返還的，人民法院不予支持。具備用工主體資格的用人單位是否承擔(dān)工傷保險責(zé)任，核心為其是否違反法律、法規(guī)規(guī)定將工程違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人。

如何實現(xiàn)資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用的操作流程

實現(xiàn)資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用，通?？梢酝ㄟ^企業(yè)間合并、分立、重組的方式或者直接以個人名義全資收購或控股式收購某建筑公司的方式。以下是具體的操作流程：

前期準(zhǔn)備階段
- 尋找具備相應(yīng)資質(zhì)等級的建筑企業(yè)。
- 自行調(diào)查或委托律師事務(wù)所就該建筑企業(yè)的設(shè)立、變更及關(guān)聯(lián)公司的情況，資質(zhì)等級狀況，公司的業(yè)務(wù)模式，公司所有業(yè)務(wù)合同的簽署、履行情況，公司的財務(wù)狀況，完稅情況、員工情況、涉訴情況及其他債權(quán)債務(wù)情況進(jìn)行全面的調(diào)查了解。
- 委托專業(yè)審計機構(gòu)就建筑企業(yè)的財務(wù)狀況進(jìn)行審計，并委托專業(yè)的評估機構(gòu)評估企業(yè)的資產(chǎn)狀況，包括建筑企業(yè)資質(zhì)的市場價值。
洽談及簽約階段
- 在進(jìn)行專業(yè)審計評估和專業(yè)的盡職調(diào)查之后，與被收購企業(yè)股東洽談收購價款。針對盡調(diào)過程中發(fā)現(xiàn)的問題，如員工問題，債權(quán)債務(wù)問題等等，雙方協(xié)商具體的處理方式。
- 被收購企業(yè)出具書面的同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東會決議，并最終簽訂正式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
股權(quán)交割階段
- 到工商登記部門辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記手續(xù)，并修改建筑公司章程。
- 列明交接清單，交接建筑企業(yè)經(jīng)營證件、資質(zhì)證件、公司各類印章、財務(wù)憑證、銀行開戶信息等等與公司經(jīng)營相關(guān)的所有證件、文件及印章并由雙方簽字或蓋章確認(rèn)。
- 安排熟悉建筑企業(yè)資質(zhì)申報的人員，核查建筑企業(yè)所有工程項目資料及專業(yè)技術(shù)人員資料并完成交接，從而確定建筑企業(yè)是否已經(jīng)移交了與相應(yīng)資質(zhì)及資質(zhì)等級相匹配的工程資料及專業(yè)技術(shù)人員。
- 到稅務(wù)部門辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的涉稅事宜，按規(guī)定繳納個人所得稅。

需要注意的是，在草擬股權(quán)收購協(xié)議時，應(yīng)注意將目標(biāo)建筑企業(yè)作為協(xié)議的其中一方簽約主體，明確建筑企業(yè)及原股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記中的配合義務(wù)，及債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)方式。

資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用的風(fēng)險與防范

資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用存在諸多風(fēng)險，需要謹(jǐn)慎對待并采取有效的防范措施：

出借資質(zhì)的民事法律責(zé)任風(fēng)險
- 借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
- 對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求公司與實際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
- 對工程所負(fù)債務(wù)擔(dān)責(zé)，實際施工人往往會以被借用企業(yè)的名義對外簽訂的大量的各類合同，在工程施工中往往出現(xiàn)借用人與供應(yīng)商等第三人之間的債務(wù)糾紛，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
- 對勞動用工風(fēng)險和擔(dān)責(zé)，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
- 稅務(wù)經(jīng)濟風(fēng)險，管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟法律風(fēng)險。
- 實際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，損害出借資質(zhì)的掛靠方利益，也是高發(fā)和很難應(yīng)對的民事責(zé)任。
出借資質(zhì)的行政法律責(zé)任風(fēng)險

國家嚴(yán)厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員行政處罰的法律風(fēng)險。建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
出借資質(zhì)的刑事法律責(zé)任風(fēng)險
- 工程重大安全事故罪，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)或允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程，因?qū)嶋H施工人的原因（如質(zhì)量、工期、材料）造成重大責(zé)任事故，可能承擔(dān)刑事責(zé)任。
- 重大安全事故罪，在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。
- 虛開增值稅專用發(fā)票罪，出借資質(zhì)掛靠是以建筑工程公司名義對外經(jīng)營，應(yīng)以建筑工程公司為增值稅納稅人，涉及開據(jù)發(fā)票時會存在稅務(wù)問題。

為保障總包單位的合法權(quán)益，以免受民事、行政、刑事法律責(zé)任和處罰，建議努力避免轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等法律禁止實施的行為。如果實在無法避免將工程交由他人掛靠施工的，建議務(wù)必加強日常的全過程管理，尤其要注意嚴(yán)把選人關(guān)，對掛靠人（實際施工人）的資信進(jìn)行審查，盡量選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。

成功的資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用案例分析

目前成功的資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用的案例相對較少。但在一些案例中，如最高院四巡案例：當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。不過需要注意的是，這些案例并不能代表資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用的行為是被廣泛認(rèn)可和合法的。

資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費用的法律責(zé)任

在資質(zhì)轉(zhuǎn)手過程中，如果涉及違法違規(guī)行為，可能會產(chǎn)生相應(yīng)的法律責(zé)任。例如，工程項目被多次轉(zhuǎn)包時，實際施工人要求與其無合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人承擔(dān)連帶責(zé)任的，并無法律依據(jù)，法院不予支持。同時，最高院民一庭認(rèn)為，《建工解釋（一）》第四十三條規(guī)定的實際施工人不包含借用資質(zhì)及多層轉(zhuǎn)包和違法分包關(guān)系中的實際施工人。違法分包、轉(zhuǎn)包致合同無效或沒有結(jié)算的，工程價款的處理也有相應(yīng)的規(guī)定。