企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查的流程

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查流程通常包括以下關(guān)鍵步驟：

• 明確盡職調(diào)查目的和范圍：與委托人充分溝通，了解其進行盡職調(diào)查的原因和期望達到的目標。例如，是為了企業(yè)并購、投資合作還是其他商業(yè)交易。同時，確定盡職調(diào)查所涵蓋的具體范圍，包括被調(diào)查企業(yè)的范圍、時間范圍等。

• 確認交易模式和基準日：詢問委托人已經(jīng)確定或計劃采取的具體商業(yè)交易模式，并對其合法性和可行性進行預(yù)判。與委托人共同確認商業(yè)交易的基準日，該基準日通常與財務(wù)盡職調(diào)查基準日相同，用于確定交易價格和界定盡職調(diào)查的時間節(jié)點。

• 確定被調(diào)查企業(yè)：根據(jù)盡職調(diào)查的原因和交易模式，協(xié)助委托人準確選擇和確認被調(diào)查企業(yè)，避免遺漏或錯誤納入不必要的企業(yè)，以提高調(diào)查的效率和準確性。

• 明確調(diào)查的具體內(nèi)容：清晰界定盡職調(diào)查擬包含以及排除的事項，考慮關(guān)鍵的經(jīng)營、商業(yè)和法律因素，如企業(yè)的主體資格、業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍、資產(chǎn)權(quán)利、稅務(wù)狀況等。這有助于委托人和承辦律師對調(diào)查工作有合理的預(yù)期和判斷。

• 組建專業(yè)團隊：在條件允許的情況下，組建包括團隊主要負責人、總審承辦律師、主要承辦律師團隊成員、總聯(lián)絡(luò)人、文件管理員等在內(nèi)的專業(yè)團隊，并合理分配工作任務(wù)。同時，根據(jù)調(diào)查的規(guī)模和復(fù)雜程度，還可配備生活秘書等輔助人員。

• 制定調(diào)查方法和計劃：確定詳細的核查事項、調(diào)查取樣程序、需要被調(diào)查企業(yè)參與調(diào)查的人員范圍、需要走訪的有關(guān)機關(guān)和單位以及調(diào)查人員將使用的問卷格式等內(nèi)容。

• 設(shè)定服務(wù)期限：根據(jù)對盡職調(diào)查工作范圍和工作量的預(yù)估，確定承辦律師需要的工作時間，并預(yù)留一定的機動時間，以應(yīng)對可能出現(xiàn)的各種情況。

• 評估成本數(shù)據(jù)：為每一位參與調(diào)查的人員制定時間成本和支出預(yù)算，包括調(diào)查人員、起草人員以及從事較多外圍工作的人員。

在盡職調(diào)查前，還需要做好充分的準備工作。中小項目調(diào)查前的準備期一般為1-2周，大型項目可能長達1個月以上。盡職調(diào)查前的準備工作需要提前通知標的公司盡職調(diào)查的行政和計劃部門，將調(diào)查資料需求清單發(fā)送給其對接人員。

接下來的程序不分時間先后，基本上會同時進行。進行有效的溝通，闡明此次盡職調(diào)查活動的目標和范圍，獲取其信任，確保盡職調(diào)查的順利進行。同時，通過與管理者的接觸，判斷其經(jīng)營管理能力。然后是采集分析相關(guān)材料，對資料的整理和分析主要圍繞資料和信息的真實性、完整性、有效性和合法性展開。在此階段，應(yīng)注意盡職調(diào)查團隊間的合作，以確保資料、包括團隊間的分工與合作、對材料和信息進行甄別、對發(fā)現(xiàn)問題的處理。之后是實地調(diào)查標的公司，通過參觀工藝流程、生產(chǎn)設(shè)備，了解庫存、能源消耗，觀察產(chǎn)品銷售、物流運輸?shù)惹闆r，向標的公司的普通員工甚至周邊居民了解企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況等。還要拜訪相關(guān)機構(gòu)，包括競爭對手、公司及競爭者的客戶、上游供應(yīng)商、債權(quán)人、外部顧問（律師、注冊會計師等）、政府部門（海關(guān)、稅務(wù)、發(fā)改、規(guī)劃、環(huán)保等）。在盡職調(diào)查中，業(yè)內(nèi)專業(yè)人士出一套數(shù)字口訣，包括見過90%以上的股東和管理層、堅持8點鐘到公司、到過至少7個部門、連續(xù)待6天、對團隊、管理、技術(shù)、市場、財務(wù)5要素進行調(diào)查、至少與標的公司的4個客戶面談、至少調(diào)查3個以上的競爭對手或同類企業(yè)、不少于20個關(guān)鍵問題。

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查的重點內(nèi)容

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查的重點內(nèi)容涵蓋以下幾個方面：

• 目標企業(yè)主體資格審查：

  • 對目標企業(yè)現(xiàn)狀的調(diào)查，需以企業(yè)存續(xù)時合法有效的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照及其章程作為主要依據(jù)和材料。同時，向目標企業(yè)所在地工商行政管理部門調(diào)取最新的工商登記檔案，對企業(yè)的基本信息進行核查，并從法律規(guī)定和行政規(guī)章角度分析其合法性、穩(wěn)定性和有效性。

  • 對目標企業(yè)的歷史沿革核查，應(yīng)從設(shè)立、重大事項變更、股權(quán)變化歷程、所有制變化情況、實際控制人變化情況、重大資產(chǎn)重組、注冊資本變化、歷次名稱變化等角度進行資料收集和梳理，分析是否存在股權(quán)紛爭、股份代持、重大資產(chǎn)重組合法性等問題。

  • 特別要對目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變化或轉(zhuǎn)讓的歷史交易過程及其合法性、真實性、有效性等方面進行核查，避免存在股權(quán)代持、股東出資不實、抽逃出資、股權(quán)質(zhì)押、股權(quán)附條件轉(zhuǎn)讓等影響股權(quán)清晰、穩(wěn)定的現(xiàn)象。

• 目標企業(yè)業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍審查：了解目標企業(yè)的業(yè)務(wù)狀況、經(jīng)營范圍、方式和實際經(jīng)營內(nèi)容，通過對客戶群、供應(yīng)鏈的了解，確定市場定位和發(fā)展戰(zhàn)略，發(fā)現(xiàn)問題并解決，獲取議價談判優(yōu)勢。

• 目標企業(yè)各項財產(chǎn)權(quán)利審查：認真審查目標企業(yè)對其各項資產(chǎn)是否具有合法、完整、無瑕疵的所有權(quán)、使用權(quán)或處分權(quán)，以及該等所有權(quán)上是否設(shè)定了任何形式的擔保。主要通過核驗各項財產(chǎn)權(quán)利憑證或合同來進行，如房屋所有權(quán)證、租賃協(xié)議、資產(chǎn)購置發(fā)票、商標證書、專利證書等。

• 目標企業(yè)稅務(wù)審查：根據(jù)稅法規(guī)定核查、確認目標企業(yè)的納稅狀況，結(jié)合會計審計報告、稅務(wù)審計報告對比確認是否存在未納稅、少納稅等狀況，評估企業(yè)遞延稅項價值，為并購交易雙方的正式商業(yè)談判和議價提供基礎(chǔ)資料和判斷依據(jù)。

• 目標企業(yè)日常經(jīng)營審查：審查企業(yè)的重大合同或重大交易項目，了解其日常經(jīng)營風險管控力度和防范意識，分析和判斷履行能力、合同履行受益狀況等，研判交易成本和責任風險。同時，關(guān)注目標企業(yè)、控股股東或者實際控制人等所存在的訴訟風險、未決訴訟糾紛事宜，或者目標企業(yè)存在未決行政處罰案件等，評估其對企業(yè)價值的影響。

在投資醫(yī)療器械企業(yè)時，法律盡職調(diào)查要點還包括：

• 業(yè)務(wù)方面：

  • 研發(fā)、試驗階段，側(cè)重于醫(yī)療器械產(chǎn)品在臨床試驗階段的合規(guī)性，核查臨床試驗機構(gòu)的備案情況、倫理審查批件、臨床試驗協(xié)議、臨床試驗備案表等文件，同時關(guān)注是否存在違規(guī)生產(chǎn)、銷售行為。

  • 生產(chǎn)、經(jīng)營階段，側(cè)重于企業(yè)資質(zhì)及其醫(yī)療器械產(chǎn)品資質(zhì)的合規(guī)性核查，以及醫(yī)療器械產(chǎn)品可持續(xù)生產(chǎn)的合規(guī)性，核查相關(guān)證照，同時關(guān)注廠房、設(shè)備權(quán)屬及企業(yè)生產(chǎn)的合規(guī)性。

• 知識產(chǎn)權(quán)方面：著重對于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬、效力以及是否存在權(quán)利限制等進行核查，包括自主研發(fā)和非自主研發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)。

• 核心團隊方面：早期的醫(yī)療器械企業(yè)股權(quán)投資交易中，投資機構(gòu)本質(zhì)上是投資企業(yè)創(chuàng)始人及其核心技術(shù)人員。

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查的常見問題及解決方法

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查中常見的法律問題及解決方法如下：

• 目標公司層面：

  • 工商登記經(jīng)營場所與實際情況不一致，可能被政府有關(guān)部門責令限期辦理登記手續(xù)，逾期未辦可能被處以罰款。解決方法是及時辦理變更登記手續(xù)。

  • 轉(zhuǎn)讓目標公司股權(quán)予第三方時，項目公司原股東未放棄優(yōu)先購買權(quán)，可能導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效。應(yīng)在轉(zhuǎn)讓前征得其他股東同意并放棄優(yōu)先購買權(quán)。

  • 股權(quán)上設(shè)定了質(zhì)押，股權(quán)轉(zhuǎn)讓須征得質(zhì)押權(quán)人同意，否則可能無法辦理工商變更登記手續(xù)。解決辦法是在轉(zhuǎn)讓前解除質(zhì)押或取得質(zhì)押權(quán)人同意。

  • 股權(quán)轉(zhuǎn)讓未申報個人所得稅，可能在后續(xù)辦理工商變更登記手續(xù)時存在障礙。應(yīng)及時申報繳納個人所得稅。

  • 股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價部分對應(yīng)的所得稅未做代扣代繳，受讓人應(yīng)負責申報辦理轉(zhuǎn)讓方的稅款登記及代扣代繳個人所得稅的義務(wù)。否則可能面臨稅務(wù)處罰。

  • 目標公司的資質(zhì)未做年檢，可能導(dǎo)致相關(guān)資質(zhì)被注銷。應(yīng)按時進行資質(zhì)年檢。

• 其他方面：

  • 公司主體方面，關(guān)注其成立情況、注冊登記情況、股東情況、注冊資本繳納情況、年審情況、公司的變更情況、有無被吊銷或注銷等情況。

  • 公司的董事會決議、股東大會決議、紀要等，審查有關(guān)決議是否依法做出，程序是否存在瑕疵。

  • 公司資產(chǎn)方面，關(guān)注土地及房產(chǎn)設(shè)備等有形資產(chǎn)的用途、轉(zhuǎn)讓限制、權(quán)利完整性等，以及機械設(shè)備的、性質(zhì)、轉(zhuǎn)讓手續(xù)等。

  • 知識產(chǎn)權(quán)方面，關(guān)注目標公司擁有的知識產(chǎn)權(quán)存在的形式及風險，有無侵權(quán)訴訟。

  • 關(guān)鍵合同與合同承諾方面，關(guān)注目標公司控制權(quán)變化對關(guān)鍵合同的影響，特別是貸款合同、抵押合同、擔保合同等。

  • 公司的職工安置方面，關(guān)注目標公司所提供的福利水平以及終止合同前所需要的通知時間以及可能的賠償。

  • 公司的債權(quán)債務(wù)情況方面，關(guān)注目標公司潛在的債務(wù)和已有的債務(wù)，包括有無欠繳稅款等。

  • 公司的重大訴訟或仲裁方面，關(guān)注是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司。

  • 必要的批準文件方面，涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、專營、許可經(jīng)營的并購，需要事先審查必要的批準文件、目標公司有無批準的批文，及該批文的真實合法有效性。

在高校背景企業(yè)法律盡職調(diào)查中，常見問題包括：

• 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理方面的合規(guī)問題：

  • 對于股權(quán)變動事項，是否已履行必要的決策程序、權(quán)屬是否清晰。部分成立時間較早的盡調(diào)對象存在由他人代持股權(quán)的情形，應(yīng)通過收集代持協(xié)議、支付憑證及訪談有關(guān)人員等方式梳理代持情況，并提出解決方案。

  • 對于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是否進場交易。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，且轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓方。

  • 股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等事項涉及的資產(chǎn)評估程序是否合法合規(guī)。企業(yè)發(fā)生產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等行為的，應(yīng)當由其產(chǎn)權(quán)持有單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估。同時，涉及企業(yè)價值的資產(chǎn)評估項目，原則上要求采用兩種以上方法進行評估，并在評估報告中列示。評估結(jié)果需進行備案、核準。

成功的企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查案例分析

以下是一個成功的企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查案例分析：

買賣雙方必須跟律師明確并購目標。之后，律師再根據(jù)目標，重點關(guān)注相關(guān)信息和資料，做到有的放矢，迅速地在眾多繁雜的資料中找到真正有價值、密切聯(lián)系的內(nèi)容。

盡職調(diào)查勢必會涉及到企業(yè)的大量商業(yè)秘密，因此保密原則在盡職調(diào)查的過程中顯得尤為重要。賣方通常會在買方尚未接觸任何資料之前，要求進行盡職調(diào)查的人簽訂相關(guān)的保密協(xié)議。但保密協(xié)議應(yīng)當允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論并提出建議。

盡職調(diào)查人員在搜集信息的過程中，一定要客觀公正，不能帶有個人主觀看法，更不能為了迎合委托人的需要，大肆包裝甚至扭曲事實。同時，搜集的信息還要盡量全面，不能有意取舍。努力發(fā)現(xiàn)信息之間的聯(lián)系，盡可能地反映出真實的一面。

賣方積極配合調(diào)查，對雙方都是有利的，當然，也不能完全沒有原則的配合。一般會在訂意向書的時候，事先約定好披露范圍。

企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查相關(guān)法律法規(guī)

與企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查相關(guān)的法律法規(guī)包括但不限于以下

《公司法》中對公司的設(shè)立、變更、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方面的規(guī)定，為企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查中對公司主體資格、股權(quán)結(jié)構(gòu)等方面的審查提供了法律依據(jù)。

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》中關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，對于涉及國有資產(chǎn)的企業(yè)盡職調(diào)查具有重要指導(dǎo)意義。

《國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》對企業(yè)國有資產(chǎn)評估的程序和要求進行了規(guī)范，在企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查中涉及國有資產(chǎn)的評估時需要遵循。

《稅收征收管理法》中有關(guān)企業(yè)納稅的規(guī)定，是企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查中稅務(wù)審查的重要法律依據(jù)。

還有其他相關(guān)的法律法規(guī)和規(guī)范性文件，如《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》等，在特定行業(yè)的企業(yè)資質(zhì)法律盡職調(diào)查中發(fā)揮著重要作用。