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2024-10-29 09:17:14
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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施工企業(yè)出借資質(zhì)中標(biāo)，指的是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同并中標(biāo)?！督ㄖā访髁罱菇栌觅Y質(zhì)承攬工程的違法行為?！蹲罡咴核痉ń忉尅芬裁鞔_規(guī)定：“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效?！钡珜嵺`中，借用資質(zhì)行為的表現(xiàn)形式各異，且往往較為隱蔽。各地高院對于如何具體認(rèn)定借用資質(zhì)行為的規(guī)定不盡相同。例如，指出各地高院對此問題的規(guī)定存在差異。
在建筑施工領(lǐng)域，施工企業(yè)向外出借資質(zhì)“被掛靠”、承接工程后自身不施工，進行轉(zhuǎn)包、違法分包等情形較為常見。例如，最高院四巡案例中，當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程，合同雖無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。又如，在某案例中，被告韓某強作為沒有資質(zhì)的實際施工人，借用被告建筑工程公司的資質(zhì)，以建筑工程公司的名義承攬建筑工程施工，該“借用資質(zhì)”的行為違反法律禁止性規(guī)定，被告建筑工程公司存在過錯。再如，實際施工人借用建筑施工企業(yè)資質(zhì)與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定為無效，發(fā)包人請求借用資質(zhì)的實際施工人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)對因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
施工企業(yè)出借資質(zhì)中標(biāo)存在諸多風(fēng)險和嚴(yán)重后果。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，建設(shè)工程施工合同可能被認(rèn)定無效。例如，《中華人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定，被告韓某強作為沒有資質(zhì)的實際施工人，借用被告建筑工程公司的資質(zhì)，以建筑工程公司的名義承攬建筑工程施工，該“借用資質(zhì)”的行為違反法律禁止性規(guī)定。出借資質(zhì)的施工企業(yè)可能面臨行政處罰，包括限制其參加工程投標(biāo)活動、承攬新的工程項目，甚至被責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級，情節(jié)嚴(yán)重的還可能被吊銷資質(zhì)。對于借用他人資質(zhì)者，如果以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
為防范施工企業(yè)出借資質(zhì)中標(biāo)，可采取以下措施：
施工企業(yè)應(yīng)增強法律意識，嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，杜絕掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等行為，不應(yīng)以內(nèi)部承包為名行出借資質(zhì)“掛靠”之實、以專業(yè)分包為名行轉(zhuǎn)包之實，更不應(yīng)以出借資質(zhì)或者利用資質(zhì)承接工程后轉(zhuǎn)包、違法分包并收取管理費作為主營。
嚴(yán)格審核借款人資質(zhì)，出借平臺應(yīng)該對借款人的信用記錄、還款能力等進行全面評估。
進行多元化投資，分散投資可以降低單個借款人違約對整體投資的影響。
設(shè)立風(fēng)險準(zhǔn)備金，出借平臺可以設(shè)立風(fēng)險準(zhǔn)備金來應(yīng)對借款人違約的風(fēng)險。
相關(guān)部門對施工企業(yè)出借資質(zhì)中標(biāo)的監(jiān)管手段不斷加強。例如，住建部就出借資質(zhì)違法行為有關(guān)查處問題提出意見，對“在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動中，出借資質(zhì)供他人承攬工程，但未中標(biāo)、未簽訂合同、未進場施工的施工企業(yè)或施工單位”處以工程合同價款百分之二以上百分之四以下罰款。企業(yè)不再符合相應(yīng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求條件的，縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門、其他有關(guān)部門，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正并向社會公告，整改期限最長不超過 3 個月；企業(yè)整改期間不得申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的升級、增項，不能承攬新的工程。國家發(fā)展改革委等部門也提出要積極適應(yīng)招標(biāo)投標(biāo)全流程電子化新形勢，加快推進“互聯(lián)網(wǎng)＋監(jiān)管”，充分依托行政監(jiān)督平臺在線獲取交易信息、履行監(jiān)管職責(zé)；不斷探索完善智慧監(jiān)管手段，及時預(yù)警、發(fā)現(xiàn)和查證違法行為；加強電子招標(biāo)投標(biāo)信息的防偽溯源監(jiān)督管理，防止招標(biāo)投標(biāo)電子文件造假。同時，住建部還大力整治發(fā)承包違法違規(guī)行為，加大對違法違規(guī)行為的查處力度，對存在違法違規(guī)行為的單位和個人，要依法給予相應(yīng)行政處罰。
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