分公司資質(zhì)共用

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2024-10-29 09:15:24
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內(nèi)容摘要：分公司資質(zhì)共用的相關(guān)規(guī)定分公司是否能夠共用總公司的資質(zhì)，取決于多個(gè)因素?！豆痉ā贰豆镜怯浌芾?xiàng)l例》的規(guī)定，分公司不具有獨(dú)立的法...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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分公司資質(zhì)共用的相關(guān)規(guī)定

分公司是否能夠共用總公司的資質(zhì)，取決于多個(gè)因素。《公司法》《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，分公司不具有獨(dú)立的法人資格，是公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)，公司和分公司是總體與部分的關(guān)系，是包含與被包含的關(guān)系。

同時(shí)，總公司和分公司的資質(zhì)是否可以共用，主要取決于相關(guān)資質(zhì)的性質(zhì)以及法律法規(guī)的規(guī)定。一般而言，如果資質(zhì)不禁止他人使用，并且分公司獲得了總公司的授權(quán)許可，那么分公司是可以使用總公司的資質(zhì)的。但如果該資質(zhì)是不能轉(zhuǎn)讓、借用或讓他人掛靠的，則分公司不可以使用。

/共用有著明確規(guī)定?！吨腥A人民共和國行政許可法》作為效力最高的法律，明確規(guī)定，依法取得的行政許可，除法律、法規(guī)規(guī)定依照法定條件和程序可以轉(zhuǎn)讓的外，不得轉(zhuǎn)讓。擅自涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。以不得借用/共用為原則，以可以借用/共用為例外。如《建筑法》第二十六條規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

分公司資質(zhì)共用的案例分析

在實(shí)際情況中，分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)的情形時(shí)有發(fā)生。例如，在某建筑企業(yè)與某設(shè)計(jì)企業(yè)的合作中，雙方共享資質(zhì)資源，實(shí)現(xiàn)了資源的優(yōu)化配置。

在一些政府采購項(xiàng)目中，也存在分公司參與投標(biāo)的情況。如在某案例中，A 分公司提供的總公司授權(quán)書，一方面證明總公司知悉本次招標(biāo)內(nèi)容以及其分公司參與本項(xiàng)目投標(biāo)的行為，也體現(xiàn)了總公司為 A 分公司承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的承諾。根據(jù)《政府采購法》《公司法》《民事訴訟法》及最高人民法院對(duì)《民事訴訟法》相關(guān)條款的解釋，A 分公司具備作為供應(yīng)商參與政府采購活動(dòng)的資格。另一方面，總公司出具的授權(quán)書也體現(xiàn)了總公司允許 A 分公司使用其資質(zhì)，并對(duì)其投標(biāo)過程提供技術(shù)支持的意愿。因此，A 分公司滿足本次招標(biāo)的實(shí)質(zhì)性資格要求。根據(jù)以上兩點(diǎn)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì) A 分公司投標(biāo)有效性的判斷是合理合法的。

但需要注意的是，分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)存在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第四十二條，使用受讓、租借等獲得的資質(zhì)投標(biāo)的，屬于“以他人名義投標(biāo)”。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十三條，以他人名義投標(biāo)屬于弄虛作假。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十一條，弄虛作假的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決。因此，以他人名義投標(biāo)應(yīng)當(dāng)被否決。

分公司資質(zhì)共用的風(fēng)險(xiǎn)與防范

分公司資質(zhì)共用可能會(huì)給總公司帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)。例如，根據(jù)《中華人民共和國建筑法》（2019 修訂版）第六十六條規(guī)定：建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

在總分公司模式下，分公司的任何不規(guī)范經(jīng)營或超越權(quán)限的行為都有可能給總公司造成風(fēng)險(xiǎn)和損失。比如合同管理風(fēng)險(xiǎn)，分公司作為總公司的代理人，應(yīng)當(dāng)在總公司授權(quán)范圍內(nèi)所進(jìn)行的經(jīng)營合同。實(shí)際操作中，分公司對(duì)外簽訂合同時(shí)，只需加蓋分公司的印章即可，而并非每個(gè)合同都報(bào)送總公司加蓋總公司的印章，與分公司開展業(yè)務(wù)的公司或個(gè)人，也一般不會(huì)強(qiáng)行要求分公司在合同上必須加蓋總公司的印章。如果總公司的授權(quán)范圍模糊，分公司與第三方簽署合同（保證合同除外），即便違反總公司的真實(shí)意思，合同導(dǎo)致的民事后果也要由總公司承擔(dān)。還有合同履約控制的風(fēng)險(xiǎn)。

為了防范這些風(fēng)險(xiǎn)，總公司應(yīng)當(dāng)明確對(duì)分公司的授權(quán)范圍，加強(qiáng)對(duì)分公司經(jīng)營活動(dòng)的監(jiān)督和管理，確保分公司在合法合規(guī)的范圍內(nèi)使用總公司的資質(zhì)。

不同行業(yè)分公司資質(zhì)共用的情況

不同行業(yè)對(duì)于分公司資質(zhì)共用的規(guī)定和實(shí)際情況有所不同。在建筑行業(yè)，由母公司取得的項(xiàng)目建設(shè)移交給子公司進(jìn)行施工，或者總公司取得的項(xiàng)目建設(shè)移交給分公司進(jìn)行施工，這種情況存在很大風(fēng)險(xiǎn)，涉及違法分包或非法轉(zhuǎn)包，同時(shí)還有很多稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。建筑企業(yè)分公司申請(qǐng)資質(zhì)證書也不容易。

在電信行業(yè)，《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法》第十八條規(guī)定：“電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者經(jīng)發(fā)證機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以授權(quán)其持股比例（包括直接持有和間接持有）不少于 51%并符合經(jīng)營電信業(yè)務(wù)條件的公司經(jīng)營其獲準(zhǔn)經(jīng)營的電信業(yè)務(wù)。發(fā)證機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者的經(jīng)營許可證中載明該被授權(quán)公司的名稱、法定代表人、業(yè)務(wù)種類、業(yè)務(wù)覆蓋范圍等內(nèi)容。獲準(zhǔn)跨地區(qū)經(jīng)營基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)的公司在一個(gè)地區(qū)不能授權(quán)兩家或者兩家以上公司經(jīng)營同一項(xiàng)基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)。由此可見，母公司授權(quán)子公司經(jīng)營其獲準(zhǔn)經(jīng)營的電信業(yè)務(wù)，需要同時(shí)滿足以下幾個(gè)條件：（1）母公司對(duì)子公司直接或間接持股不少于 51%；（2）母公司需要向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)，獲得批準(zhǔn)；（3）跨地區(qū)經(jīng)營基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)的公司，在同一地區(qū)僅能授權(quán)一家子公司經(jīng)營同一項(xiàng)電信業(yè)務(wù)。

分公司資質(zhì)共用的法律依據(jù)

分公司是否可以共用總公司的資質(zhì)，需要依據(jù)具體的法律法規(guī)來判斷。《公司法》第十四條的規(guī)定，分公司是公司設(shè)立的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，它不具有獨(dú)立的法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

《民法典》第七十四條規(guī)定：“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。已于 2022 年 3 月 1 日廢止的《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第四十五條規(guī)定：“分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格?！钡谒氖鶙l規(guī)定：“分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。