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2024-10-25 09:54:56
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑業(yè)資質(zhì)證書的借用委托是被嚴(yán)格禁止的。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理有著明確的要求。國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門在收到申請材料后，應(yīng)當(dāng)依法作出是否受理的決定，并出具憑證；申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)在 5 日內(nèi)一次性告知申請人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容。逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)自受理之日起 20 個(gè)工作日內(nèi)完成審查。
同時(shí)，企業(yè)申請資質(zhì)應(yīng)按照規(guī)定的申請渠道提出申請，增項(xiàng)資質(zhì)按照主項(xiàng)資質(zhì)的申請渠道申請；規(guī)定第九條第（二）款規(guī)定之外的企業(yè)申請各類資質(zhì)，應(yīng)向企業(yè)工商注冊所在地建設(shè)主管部門申請。
省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門根據(jù)本地區(qū)特殊情況，需要增加特種工程專業(yè)承包資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的，可參照“特種工程專業(yè)承包資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)”的條件提出申請，報(bào)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部批準(zhǔn)后，由提出申請的省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門予以頒布，并限在本省級行政區(qū)域內(nèi)實(shí)施。已取得工程設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)、行業(yè)甲級資質(zhì)，但未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以直接申請相應(yīng)類別施工總承包一級資質(zhì)，企業(yè)完成的相應(yīng)規(guī)模工程總承包業(yè)績可以作為其工程業(yè)績申報(bào)。
建筑業(yè)資質(zhì)證書借用委托存在諸多風(fēng)險(xiǎn)。從民事法律責(zé)任的方面來看，出借資質(zhì)、借取資質(zhì)和掛靠資質(zhì)之間關(guān)系密切，借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效。如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，一旦出現(xiàn)樓房坍塌、橋梁倒塌等重大質(zhì)量問題，都會引發(fā)建筑工程五方主體的責(zé)任追究，也不少見質(zhì)量問題的刑事追責(zé)。《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》第四條規(guī)定：缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
在目前的建筑市場中，常見的借用掛靠資質(zhì)的行為一般表現(xiàn)為以下模式：并了解工程的性質(zhì)和資質(zhì)要求。由該承包人尋找具有承包此類工程資質(zhì)的建筑企業(yè)，并與該企業(yè)簽訂資質(zhì)借用掛靠的內(nèi)部協(xié)議，協(xié)議中對于掛靠的時(shí)間，正式施工合同的簽訂，工程款的支付，工程竣工決算，管理費(fèi)比例及扣除，各方的責(zé)任等作出明確的規(guī)定。由被掛靠的具有建筑資質(zhì)的建筑企業(yè)與發(fā)包人簽訂正式的建筑施工合同，而由掛靠資質(zhì)的施工人負(fù)責(zé)具體的施工。待工程竣工后，由被掛靠企業(yè)代表實(shí)際承包人與發(fā)包人進(jìn)行工程結(jié)算并在扣除管理費(fèi)后支付工程款給實(shí)際承包人。
在過往的案例中，以代為掛靠證書獲取建筑企業(yè)資質(zhì)的委托合同通常被認(rèn)定為無效。例如，2016 年 3 月 23 日，北京國電杰順電力工程有限公司與北京云朗管理咨詢有限公司簽訂《資質(zhì)申報(bào)代理協(xié)議》，國電杰順公司委托云朗管理公司代為掛靠證書獲取建筑企業(yè)資質(zhì)，最終該委托合同被認(rèn)定無效。
又如甲公司系建筑工程質(zhì)量檢測公司，在新建、擴(kuò)建、改建房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程活動中接受委托，依據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)，對建設(shè)工程涉及結(jié)構(gòu)安全、主要使用功能的檢測項(xiàng)目，進(jìn)入施工現(xiàn)場的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備，以及工程實(shí)體質(zhì)量等進(jìn)行檢測與鑒定。建設(shè)工程質(zhì)量檢測關(guān)乎整體建筑工程的安全性，關(guān)乎人民生命財(cái)產(chǎn)安全及社會公共利益，因此要求相關(guān)機(jī)構(gòu)必須具備相應(yīng)資質(zhì)，要求機(jī)構(gòu)必須聘用有資質(zhì)的人員從事相關(guān)工作。本案中，涉案協(xié)議約定甲公司收到受聘者相關(guān)個(gè)人資料的同時(shí)，即視為與受聘者簽訂聘用協(xié)議且為受聘者繳納社保，表面上看來確實(shí)是雇傭了人才為企業(yè)服務(wù)，實(shí)現(xiàn)“人證合一”，但這種行為依然是不被允許的。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。
通過掛證取得相關(guān)建筑資質(zhì)的企業(yè)，雖然形式上滿足了資質(zhì)要求，但是其實(shí)際設(shè)計(jì)施工能力遠(yuǎn)達(dá)不到國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，其承攬的工程的質(zhì)量無法得到保障，一旦發(fā)生問題，損害的是社會公共的安全利益。在建筑行業(yè)中，各種掛靠、掛證行為已司空見慣，在某些案例中，原、被告雙方均不認(rèn)為其簽訂的委托合同有何問題，國電杰順公司還訴至法院要求云朗管理公司返還代理費(fèi)，而云朗管理公司也反訴國電杰順公司要求繼續(xù)支付代理費(fèi)。對這種已形成灰色利益鏈的“行業(yè)慣例”應(yīng)予以堅(jiān)決的否定性評價(jià)。盡管雖原、被告雙方在審理中達(dá)成了和解，國電杰順公司申請撤訴，云朗管理公司申請撤回反訴，但法院最終裁定不予準(zhǔn)許，而是通過判決確認(rèn)雙方簽訂的委托合同無效，充分發(fā)揮了司法的導(dǎo)向作用，彰顯了資格證書掛靠無效的法律規(guī)則。
要規(guī)范建筑業(yè)資質(zhì)證書借用委托行為，住建部出臺的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條規(guī)定：“存在下列情形之一的，屬于掛靠：（一）沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；（二）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；（三）本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。
《北京高院解答》也規(guī)定：具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“掛靠”行為：（1）不具有從事建筑活動主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（2）資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（3）不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（4）有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。
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