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二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠

好順佳集團(tuán)
2024-10-25 09:52:43
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內(nèi)容摘要：二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的全面解析一、二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的定風(fēng)險(xiǎn)二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠是指沒有相應(yīng)二級(jí)機(jī)電工程施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，...

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二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的全面解析

一、二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的定風(fēng)險(xiǎn)

二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠是指沒有相應(yīng)二級(jí)機(jī)電工程施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)、被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。

這種行為存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下幾個(gè)方面：

經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn)：在掛靠項(xiàng)目中，可能因各種原因?qū)е马?xiàng)目虧損，而掛靠人需要獨(dú)自承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失。
法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
- 對(duì)掛靠人而言，因掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)將均對(duì)掛靠人失去約束力。
- 對(duì)發(fā)包人來說，依據(jù)《建筑法》第66條、《安全生產(chǎn)法》第100條規(guī)定，就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。如其他損失如工期延誤等，如果發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，也可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
- 企業(yè)被掛靠也存在風(fēng)險(xiǎn)，如在建設(shè)工程施工合同中，掛靠人未能按約定履行施工合同義務(wù)，發(fā)包方會(huì)起訴被掛靠人和掛靠人；與下游第三方發(fā)生糾紛，主要涉及掛靠人在工程施工中的問題。

二、二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的法律規(guī)定

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定：

《中華人民共和國建筑法》第26條規(guī)定，凡是轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許其他單位或者個(gè)人使用本單位名義（資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照）承攬工程的，均屬于借用資質(zhì)或者資質(zhì)掛靠行為。
審判實(shí)踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）：
- 借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動(dòng)關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系的。
建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

三、二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的案例分析

在一些實(shí)際案例中，如福州市中級(jí)人民法院審理的一起案件：2015年7月，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，由協(xié)勝公司承攬恒興公司案涉工程。2015年11月，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工，并授權(quán)張雄明以協(xié)勝公司名義就工程量、價(jià)等各類問題與恒興公司交涉，由張雄明承擔(dān)該承攬行為的最終盈虧；協(xié)勝公司需配合張雄明以協(xié)勝公司名義對(duì)外進(jìn)行交涉，并進(jìn)行相應(yīng)管理；恒興公司撥付的工程款，在到達(dá)協(xié)勝公司賬戶之日起，張雄明可向協(xié)勝公司申請(qǐng)轉(zhuǎn)付，除協(xié)勝公司1%管理費(fèi)及約定提留的稅費(fèi)外，其余款項(xiàng)在協(xié)勝公司監(jiān)管下均撥付給張雄明用于工程項(xiàng)目。2017年11月，在監(jiān)理單位要求下協(xié)勝公司解除張雄明項(xiàng)目負(fù)責(zé)人職務(wù)，張雄明施工班組退場，協(xié)勝公司與恒興公司建設(shè)工程施工合同亦終止履行。2018年1月，張雄明訴至法院，請(qǐng)求協(xié)勝公司、恒興公司向其支付尚欠的工程款及利息。最終，法院根據(jù)具體情況做出了相應(yīng)的判決。

四、如何避免二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的糾紛

為避免二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的糾紛，可以從以下幾個(gè)方面入手：

明確法律關(guān)系：重點(diǎn)審查投標(biāo)保證金的繳納主體和資金；實(shí)際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同；實(shí)際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商；實(shí)際施工人是否全程參與投標(biāo)、保證金的支付、合同的訂立、實(shí)際施工等；是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為等，以此來確定法律關(guān)系的性質(zhì)是否為掛靠。
規(guī)范合同簽訂：簽訂合同時(shí)，應(yīng)明確各方的權(quán)利和義務(wù)，避免模糊不清的條款。
加強(qiáng)管理監(jiān)督：被掛靠企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)工程項(xiàng)目的管理，確保工程質(zhì)量和施工安全。

五、二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠的監(jiān)管措施

為了遏制二級(jí)機(jī)電承包資質(zhì)掛靠行為，采取了以下監(jiān)管措施：

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部制定了《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》，對(duì)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為進(jìn)行認(rèn)定和查處。
加強(qiáng)對(duì)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的資產(chǎn)、主要人員、已完成的工程業(yè)績和技術(shù)裝備等條件申請(qǐng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動(dòng)。