分公司借別人的建筑資質(zhì)

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2024-10-24 10:18:20
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內(nèi)容摘要：分公司借別人建筑資質(zhì)的相關(guān)探討一、分公司借建筑資質(zhì)的相關(guān)規(guī)定分公司借別人的建筑資質(zhì)是被嚴格禁止的行為?！督ㄖā返诙鶙l第二款明...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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分公司借別人建筑資質(zhì)的相關(guān)探討

一、分公司借建筑資質(zhì)的相關(guān)規(guī)定

分公司借別人的建筑資質(zhì)是被嚴格禁止的行為。《建筑法》第二十六條第二款明確規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！?/p>

同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程施工合同司法解釋》）第一條第（二）項規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第 (五)項的規(guī)定，認定無效：（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的?！?/p>

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》也對建筑企業(yè)資質(zhì)的管理和使用進行了規(guī)范。

二、分公司借建筑資質(zhì)的風險與后果

分公司借建筑資質(zhì)會帶來諸多嚴重的風險和后果。

合同無效風險：借用資質(zhì)簽訂的施工合同系無效合同，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔。
工程質(zhì)量連帶責任：工程質(zhì)量是終身責任制，一旦出現(xiàn)質(zhì)量問題，如樓房坍塌、橋梁倒塌等重大事件，都會引發(fā)建筑工程五方主體的責任追究，甚至可能涉及刑事追責。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》第四條規(guī)定，缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。
行政處罰風險：對于資質(zhì)借給他人者，根據(jù)《建筑法》第 66 條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。
限制投標與承攬新項目風險：《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》中的處罰規(guī)定，對認定有轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程等違法行為的施工單位，可依法限制其參加工程投標活動、承攬新的工程項目，并對其企業(yè)資質(zhì)是否滿足資質(zhì)標準條件進行核查，對達不到資質(zhì)標準要求的限期整改，整改后仍達不到要求的，資質(zhì)審批機關(guān)撤回其資質(zhì)證書。

三、如何防范分公司借建筑資質(zhì)的行為

為防范分公司借建筑資質(zhì)的行為，需要從多個方面入手。

嚴格選人：《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?！币坏┏霈F(xiàn)工傷、勞動爭議，被借用企業(yè)就要承擔用人單位應(yīng)承擔的責任。所以要嚴格選擇合作對象，避免潛在風險。
明確法律責任：借用資質(zhì)常見的情形包括掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部假承包、將包工頭聘為承包人的項目經(jīng)理等。要明確這些行為的法律責任，加強對相關(guān)法律法規(guī)的宣傳和教育。
規(guī)范訴訟主體：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五十四條、本解釋第十五條的規(guī)定，發(fā)包人因建設(shè)工程質(zhì)量單獨起訴出借資質(zhì)的建筑企業(yè) (被掛靠人)或者借用資質(zhì)的實際施工人 (掛靠人)的，人民法院應(yīng)當追加借用資質(zhì)的掛靠人或者被掛靠人作為訴訟當事人參加訴訟。借用資質(zhì)的實際施工人與發(fā)包人發(fā)生建設(shè)工程質(zhì)量糾紛的，應(yīng)以掛靠人和被掛靠人為共同訴訟當事人。
明確認定標準：各地高院對于借用資質(zhì)（“掛靠”）行為的認定標準不盡相同。例如，《北京高院解答》規(guī)定：具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為“掛靠”行為：（1）不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（2）資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（3）不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（4）有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。

四、分公司借建筑資質(zhì)的案例分析

在實踐中，分公司借建筑資質(zhì)簽訂合同的現(xiàn)象時有發(fā)生。

例如，在某案例中，承包人借用資質(zhì)簽訂合同，原因是建筑市場資質(zhì)管理嚴格，高等級的施工資質(zhì)一般被大中型企業(yè)把持，小型企業(yè)很難申報高等級的施工資質(zhì)。面對建筑市場的巨額利益誘惑，小型企業(yè)不惜冒著被處罰的風險借用資質(zhì)承攬工程并簽訂施工合同。

又如，在另一起案例中，當事人借用資質(zhì)承攬工程，建設(shè)施工合同因違反“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”的規(guī)定導(dǎo)致無效，但是建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工主體向發(fā)包人主張相應(yīng)施工價款。

五、分公司借建筑資質(zhì)的合法解決途徑

分公司借建筑資質(zhì)的行為本身是違法的，不存在合法的解決途徑。但在處理相關(guān)糾紛時，需要依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)進行。

例如，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，借用資質(zhì)情形下所簽訂的合同均為無效合同。在處理工程款等問題時，應(yīng)當以工程質(zhì)量合格作為支付工程款的前提條件。

同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》等相關(guān)規(guī)定，在處理訴訟時，要明確訴訟主體，如發(fā)包人因建設(shè)工程質(zhì)量單獨起訴出借資質(zhì)的建筑企業(yè) (被掛靠人)或者借用資質(zhì)的實際施工人 (掛靠人)的，人民法院應(yīng)當追加借用資質(zhì)的掛靠人或者被掛靠人作為訴訟當事人參加訴訟。