借資質(zhì)的公司投標(biāo)

借資質(zhì)公司投標(biāo)的相關(guān)規(guī)定

借資質(zhì)投標(biāo)，即投標(biāo)人自己不具備或沒有投標(biāo)資質(zhì)，通過借用符合條件的資質(zhì)證明材料、領(lǐng)取法人代表授權(quán)書、借用公章等方式，以正規(guī)合格身份參與投標(biāo)的行為。借用資質(zhì)的情形包括但不限于以下幾種：

• 沒有資質(zhì)的單位或者與該施工單位沒有訂立勞動合同、沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的個人

• 借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的

• 專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外

• 勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的

• 施工單位在施工現(xiàn)場派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的

• 實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的

• 合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的

• 法律法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為

借資質(zhì)投標(biāo)的風(fēng)險與后果

借資質(zhì)投標(biāo)會帶來嚴(yán)重的風(fēng)險和后果。從法律后果來看：

• 《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條規(guī)定，投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照

• 《建筑法》第六十五條規(guī)定，發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得，予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

• 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十條規(guī)定，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，對勘察、設(shè)計(jì)單位或者工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)或者監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，依照前款規(guī)定處以罰款；有違法所得的，予以沒收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書承攬工程的，吊銷資質(zhì)證書，依照本條第一款規(guī)定處以罰款；有違法所得的，予以沒收

• 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第一條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第四條規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，人民法院不予支持。第七條規(guī)定，缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持

出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)還可能面臨責(zé)令改正、沒收違法所得、罰款、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書等行政處罰，同時對因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

如何識別借資質(zhì)投標(biāo)的行為

對于借用資質(zhì)承攬工程的行為，可以從以下幾個方面進(jìn)行判斷和認(rèn)定：

• 實(shí)際施工人是否為獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。如果實(shí)際施工人為獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，工程所需的材料費(fèi)、設(shè)備費(fèi)、人工費(fèi)等費(fèi)用均由實(shí)際施工人直接支付，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人并非獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，工程所需的材料費(fèi)、設(shè)備費(fèi)、人工費(fèi)等費(fèi)用不是由實(shí)際施工人直接支付，而是由名義承包人直接支付，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為

• 實(shí)際施工人是否為施工機(jī)械設(shè)備的所有人或租借人。通常情況下，具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)都會擁有一定數(shù)量的施工機(jī)械設(shè)備；借用資質(zhì)的實(shí)際施工人所需的施工機(jī)械設(shè)備除部分自有外，大多是臨時租賃、借用的。如果建筑工程的施工機(jī)械設(shè)備歸實(shí)際施工人所有，或者是由實(shí)際施工人從別處租賃、借用的，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果建筑工程的施工機(jī)械設(shè)備歸名義承包人所有，或者是由名義承包人從別處租賃、借用的，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為

• 實(shí)際施工人是否與建筑工人形成雇傭關(guān)系。如果實(shí)際施工人與建筑工人之間形成了雇傭關(guān)系，工人的施工活動受實(shí)際施工人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇由實(shí)際施工人發(fā)放和給予，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人未與建筑工人之間形成雇傭關(guān)系，工人的施工活動不受實(shí)際施工人而受名義承包人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇不由實(shí)際施工人而由名義承包人發(fā)放和給予，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為

• 實(shí)際施工人是否為名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)。如果這些“項(xiàng)目部”并非名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)，而是在承攬工程后聘用項(xiàng)目經(jīng)理臨時組建的，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果這些“項(xiàng)目部”是名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)，且這些機(jī)構(gòu)已在工商管理部門依法進(jìn)行了登記，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為

• 實(shí)際施工人是否為工程利潤的獲得者。如果實(shí)際施工人在工程竣工后獲得了相應(yīng)的工程利潤，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人在工程竣工后并未獲得相應(yīng)的工程利潤，工程利潤是由名義承包人賺取的，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為

• 實(shí)際施工人是否向名義承包人交納管理費(fèi)。如果實(shí)際施工人已向名義承包人交納過一定數(shù)量的管理費(fèi)，或者實(shí)際施工人存在拖欠名義承包人管理費(fèi)的情況，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人沒有向名義承包人交納過管理費(fèi)，而且也不存在拖欠管理費(fèi)的情況，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為

借資質(zhì)投標(biāo)的案例分析

以下是一些借資質(zhì)投標(biāo)的案例：

• 最高院四巡案例：當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗(yàn)收合格的，不影響實(shí)際施工人主張相應(yīng)施工價款

• 某案例中，伙同其他投標(biāo)者借用多家公司資質(zhì)，采用集中統(tǒng)一安排錯開報價方式串通投標(biāo)，并約定利益共享，最終116個工程全部中標(biāo)，涉案金額高達(dá) 億元。案發(fā)后，23人均被判刑，處以拘役5個月至有期徒刑1年8個月不等，并處罰金共計(jì)1830萬元

防范借資質(zhì)投標(biāo)的措施

為防范借資質(zhì)投標(biāo)的行為，可以采取以下措施：

• 采取投標(biāo)法人簽到制。招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中載明，要求參與投標(biāo)的法人投標(biāo)時必須攜帶本人身份證，到達(dá)投標(biāo)現(xiàn)場簽到，參與開標(biāo)活動。招標(biāo)人在接受投標(biāo)文件，可以查驗(yàn)投標(biāo)法人身份證明；評標(biāo)專家提出的答疑問題，要求投標(biāo)人的答疑報告必須要投標(biāo)法人簽字，并加蓋投標(biāo)單位印章。中標(biāo)合同也必須要有投標(biāo)法人到場與招標(biāo)人簽訂，任何人不得替代或授權(quán)委托。這樣既可以逼迫投標(biāo)法人參與投標(biāo)事項(xiàng)，增強(qiáng)投標(biāo)的責(zé)任感，也可以因借出資質(zhì)要法人到達(dá)投標(biāo)現(xiàn)場帶來的責(zé)任和麻煩，限制他們借出資質(zhì)

• 采取往來資金轉(zhuǎn)賬制。招標(biāo)人可在招標(biāo)文件文件和中標(biāo)合同中提出要求，要求投標(biāo)人必須在投標(biāo)文件提供詳細(xì)的，與投標(biāo)單位名稱一致的，在投標(biāo)單位所在地銀行的常用賬戶，以便退取投標(biāo)保證金、中標(biāo)工程款等直接轉(zhuǎn)入所提供的賬戶，嚴(yán)格控制直接撥付現(xiàn)金，從而以此來進(jìn)一步限制借用資質(zhì)

• 采取中標(biāo)資質(zhì)回訪制。招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中說明，嚴(yán)禁借用資質(zhì)，發(fā)現(xiàn)借用或假冒資質(zhì)投標(biāo)的，取消其中標(biāo)資格，并按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定處理。中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人可以邀請招標(biāo)監(jiān)管部門、評標(biāo)專家代表，到中標(biāo)人單位進(jìn)行回訪?；卦L的主要內(nèi)容就是投標(biāo)人提供的人員、賬戶等相關(guān)資料，是否與投標(biāo)單位原有的相符，查看所有人員的工資關(guān)系及養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等方面的證明材料。通過回訪可以有效防止借用或假冒資質(zhì)行為

• 加大監(jiān)督防范力度。各級主管部門應(yīng)加強(qiáng)打擊力度。發(fā)現(xiàn)借用資質(zhì)的，依據(jù)有關(guān)規(guī)定，、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。不但要取消其投標(biāo)資格，還要給予沒收其投標(biāo)保證金；對假冒的，提請司法機(jī)關(guān)追究法律責(zé)任