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2024-10-21 09:41:53
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甲級擋土墻設(shè)計資質(zhì)掛靠是被嚴(yán)格禁止的行為。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，如《建設(shè)工程勘察設(shè)計資質(zhì)管理規(guī)定》，明確了對建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動的監(jiān)督管理要求。從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動的企業(yè)，必須具備相應(yīng)的資質(zhì)，且不得允許其他單位或個人以本單位名義承攬工程。
甲級擋土墻設(shè)計資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險。依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第 61 條，勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的，會被責(zé)令改正，沒收違法所得，還會被處合同約定的勘察費、設(shè)計費和監(jiān)理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罰款。合同無效后，掛靠人、掛靠企業(yè)均不再享有依據(jù)合同約定而向發(fā)包方主張設(shè)計費的請求權(quán)基礎(chǔ)，僅得依據(jù)損失求償。而且，設(shè)計企業(yè)的損失一般應(yīng)包括應(yīng)完成設(shè)計工作而產(chǎn)生的實際費用，如交通費、通訊費、制作費、轉(zhuǎn)包，最主要的是設(shè)計師的人力成本。“被掛靠”企業(yè)面臨著大量的法律風(fēng)險，如掛靠項目引發(fā)的訴訟案件，包括掛靠人欠付的建筑材料款、機(jī)械設(shè)備與財轉(zhuǎn)材料引發(fā)的材料供應(yīng)商的索賠；掛靠人轉(zhuǎn)包或分包引發(fā)的實際施工人的訴訟；掛靠人拖欠農(nóng)民工工資引發(fā)的討薪；掛靠人因施工項目而產(chǎn)生的借款引發(fā)債權(quán)人起訴；掛靠人因管理不善而引發(fā)的傷亡事故；掛靠人因施工質(zhì)量不合格而引發(fā)的質(zhì)量索賠等等。
識別甲級擋土墻設(shè)計資質(zhì)掛靠行為可以從以下幾個方面綜合判斷。根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條的規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于掛靠：沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的單位承攬工程。同時，審判實踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）：借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系。實務(wù)中，掛靠法律關(guān)系的認(rèn)定應(yīng)重點審查：投標(biāo)保證金的繳納主體和資金；實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同；實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商；實際施工人是否全程參與投標(biāo)、保證金的支付、合同的訂立、實際施工等；是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為等，以此來確定法律關(guān)系的性質(zhì)是否為掛靠。以下情況一般認(rèn)定為掛靠：假借內(nèi)部承包名義，但沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄，辦公場所是各自獨立的；掛靠協(xié)議簽訂后，掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的；在沒有掛靠協(xié)議的情況下，掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的；工程款直接流向掛靠人，被掛靠人僅收取管理費，無實質(zhì)參與工程管理，各自財務(wù)獨立的。
合法獲取甲級擋土墻設(shè)計資質(zhì)需要滿足一定的條件和遵循特定的流程。擋土墻設(shè)計需要獲得相關(guān)部門頒發(fā)的資質(zhì)證書，可能包括建筑設(shè)計甲級資質(zhì)證書、勘察設(shè)計資質(zhì)證書等。申請流程包括明確申請人需要提供的材料和程序，審核標(biāo)準(zhǔn)包括明確審核人員對申請材料進(jìn)行評審時所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)和要求，管理措施包括對已獲得資質(zhì)單位的日常管理、考核和監(jiān)督等措施。工程設(shè)計行業(yè)資質(zhì)和工程設(shè)計專業(yè)資質(zhì)設(shè)甲、乙兩個級別；根據(jù)行業(yè)需要，建筑、市政公用、水利、電力（限送變電）、農(nóng)林和公路行業(yè)設(shè)立工程設(shè)計丙級資質(zhì)，建筑工程設(shè)計專業(yè)資質(zhì)設(shè)丁級。建筑行業(yè)根據(jù)需要設(shè)立建筑工程設(shè)計事務(wù)所資質(zhì)。
在一些典型案例中，如福建高院發(fā)布的案例，對于掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間的法律關(guān)系認(rèn)定及付款義務(wù)承擔(dān)問題進(jìn)行了明確。在該案例中，法院從掛靠合同“借用資質(zhì)”的合同目的入手，區(qū)分“掛靠”與“轉(zhuǎn)包”法律關(guān)系，認(rèn)定掛靠人與被掛靠人之間僅有“借用資質(zhì)”的合意而無“締結(jié)施工合同”的合意，故掛靠人無權(quán)向被掛靠人主張工程折價款。掛靠人亦不屬于相關(guān)法律規(guī)定的“實際施工人”，亦無權(quán)據(jù)此向發(fā)包人主張“發(fā)包人欠付工程款責(zé)任”，僅有權(quán)參照掛靠合同約定，向被掛靠人主張轉(zhuǎn)付其從發(fā)包人處收到的工程款。該案判決在厘清各方法律關(guān)系前提下，尊重各方基于商事成本收益而形成的利益安排，對于統(tǒng)一本地區(qū)裁判尺度，穩(wěn)定市場預(yù)期，保護(hù)交易安全，進(jìn)一步規(guī)范建筑行業(yè)具有示范意義。
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