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2024-10-18 10:05:18
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑院資質(zhì)掛靠是指沒有建筑施工資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人，通過支付一定費(fèi)用，在特定時(shí)期內(nèi)借用有資質(zhì)的建筑院的名義承攬工程的行為。屬于違法行為，所簽訂的合同通常也是無效的。例如，沒有資質(zhì)的個(gè)人或企業(yè)，以具備資質(zhì)的建筑院的名義承接工程項(xiàng)目。
建筑院資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下幾個(gè)方面：
勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)：
掛靠人拖欠勞動(dòng)者工資的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第十二條規(guī)定，工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織或個(gè)人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任。
掛靠人不與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)?！秳趧?dòng)合同法》第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。
掛靠人不給勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。農(nóng)民工工傷、生育、失業(yè)等方面的社會(huì)保險(xiǎn)待遇無法享受，承包人還得承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
勞動(dòng)者加班、解除勞動(dòng)合同補(bǔ)償金、各種福利待遇不足等產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。
合同風(fēng)險(xiǎn)：
工程質(zhì)量和安全風(fēng)險(xiǎn)：
經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn)：
在掛靠項(xiàng)目中，施工單位一般缺乏對項(xiàng)目的實(shí)際管控，只是利用出借資質(zhì)收取一定的管理費(fèi)，很可能因?yàn)閽炜咳斯芾聿簧?、能力不足、缺乏資金等原因?qū)κ┕挝辉斐梢韵聯(lián)p失：
項(xiàng)目成本不可控。在掛靠項(xiàng)目中，項(xiàng)目的成本由掛靠人進(jìn)行管控，施工單位一般不會(huì)參與掛靠項(xiàng)目的成本管控，所以項(xiàng)目的實(shí)際成本脫離施工單位的管控，很可能造成成本大幅脫離市場行情，在掛靠人無力施工時(shí)或者退出項(xiàng)目時(shí)，施工單位就很可能只能接下掛靠人留下的爛攤子，形成損失。
項(xiàng)目結(jié)算不可控。
為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動(dòng)，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，維護(hù)建筑市場秩序和建設(shè)工程主要參與方的合法權(quán)益，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部制定了《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》。認(rèn)定“掛靠”行為的情形包括：
不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
資質(zhì)等級(jí)低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。
沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。
以下是一些建筑院資質(zhì)掛靠的相關(guān)案例：
在福建高院的一個(gè)案例中，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
最高院的一個(gè)案例中，對于被掛靠施工單位對實(shí)際施工人的工程款應(yīng)否承擔(dān)的問題進(jìn)行了判定。
為防范建筑院資質(zhì)掛靠帶來的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下措施：
完善建筑企業(yè)資質(zhì)相關(guān)的制度，加強(qiáng)對資質(zhì)掛靠行為的監(jiān)管和處罰力度。
對于被掛靠人來講，可以選擇采取合理規(guī)避掛靠形式、將掛靠從法律層面轉(zhuǎn)化為“內(nèi)部承包”、將掛靠人納入管理范圍等措施。
被掛靠企業(yè)要成立專門的項(xiàng)目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量。完善勞務(wù)管理，為各自招聘的建筑工人購買保險(xiǎn)，以減少工傷事故發(fā)生時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。
加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理，為保證工程款的?？顚Ｓ?，有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等，嚴(yán)格控制項(xiàng)目部印章的使用范圍。
嚴(yán)格控制合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)，被掛靠企業(yè)要成立專門的項(xiàng)目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量，完善勞務(wù)管理。
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