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2024-10-17 08:54:21
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑資質(zhì)掛靠是指沒有建筑施工資質(zhì)的企業(yè)或個人以其他建筑施工企業(yè)的名義，資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)名義，沒有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的行為。常見形式包括：
沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的單位資質(zhì)
沒有能工總系包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名文系掩工程
建筑資質(zhì)掛靠存在諸多法律風(fēng)險，主要包括以下方面：
行政處罰風(fēng)險：依據(jù)《建筑法》第66條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第61條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款2%以上4%以下的罰款
在政府平臺公示，甚至可能被限制市場準(zhǔn)入：這會對企業(yè)的聲譽和未來發(fā)展造成嚴(yán)重影響
建設(shè)工程項目質(zhì)量問題引發(fā)的法律風(fēng)險：在工程質(zhì)量驗收不合格的情況下，掛靠雙方均存在向業(yè)主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律風(fēng)險。如果建設(shè)工程經(jīng)修復(fù)后仍然不合格的，業(yè)主方?jīng)]有向被掛靠方支付工程款的義務(wù)，相反還可要求被掛靠人返還之前支付的工程款。如果因此造成糾紛的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。根據(jù)《建筑法》第六十六條規(guī)定，掛靠雙方就工程質(zhì)量問題應(yīng)向業(yè)主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
掛靠雙方非法經(jīng)營所得面臨法院判決沒收的法律風(fēng)險：這會導(dǎo)致雙方的經(jīng)濟利益受損
民事法律風(fēng)險：
對掛靠人：掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)對掛靠人沒有約束力
對發(fā)包人：對于工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的發(fā)包人損失，掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任
對分包或轉(zhuǎn)包承包人：掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款承擔(dān)連帶責(zé)任
為了規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動，有效遏制建筑資質(zhì)掛靠等違法行為，主要包括：
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》，為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，維護建筑市場秩序和建設(shè)工程主要參與方的合法權(quán)益而制定
住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳、人力資源社會保障部辦公廳開展工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員“掛證”等違法違規(guī)行為專項治理，嚴(yán)肅查處工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員注冊執(zhí)業(yè)資格違規(guī)“掛證”現(xiàn)象，維護建筑市場秩序，保障工程質(zhì)量安全，促進建筑業(yè)高質(zhì)量發(fā)展
在處理建筑資質(zhì)掛靠糾紛時，法院會根據(jù)具體情況進行處理，主要有以下幾種情形：
借用資質(zhì)的實際施工人起訴發(fā)包人要求支付工程款的，人民法院可在查明事實的基礎(chǔ)上按以下兩種情形處理：
發(fā)包人明知實際施工人借用資質(zhì)而未提出異議的，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百四十六條、第四百九十條規(guī)定處理，實際施工人可直接向發(fā)包人主張權(quán)利。人民法院應(yīng)追加被掛靠人為第三人
發(fā)包人對借用資質(zhì)不知情的，出借資質(zhì)方怠于向發(fā)包人主張權(quán)利，實際施工人可參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同的司法解釋（一）》第四十四條規(guī)定行使代位權(quán)。人民法院應(yīng)追加被掛靠人為第三人
工程建設(shè)中，掛靠行為的實質(zhì)在于借用他人資質(zhì)，應(yīng)該結(jié)合合同的簽訂情況、項目經(jīng)營情況、財務(wù)支配情況等進行實質(zhì)審查
掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款
為了預(yù)防建筑資質(zhì)掛靠，可以采取以下措施：
對出借資質(zhì)、資質(zhì)造假繼而圍標(biāo)串標(biāo)的依法嚴(yán)肅追究責(zé)任，若因此造成工程質(zhì)量問題損害人身財產(chǎn)權(quán)益的應(yīng)追究刑事責(zé)任
對掛靠單位進行事前風(fēng)險控制，需要企業(yè)提供基本的業(yè)務(wù)信息，并對其信用狀況進行調(diào)查，并向其提出履約保證
采用內(nèi)部承包方式，對于被掛靠單位來說，最基本的方法就是不采用掛靠的形式來進行施工，而采用合同形式，這是法律所允許的，可以把掛靠項目變成自己的項目
采用材料委托采購與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式，這種模式其實就是將掛靠施工合同分成兩類：一是由被掛靠單位負(fù)責(zé)采購的建材，由掛靠單位負(fù)責(zé)采購；二是將施工服務(wù)依法外包，委托具有勞務(wù)資格的中介機構(gòu)
加強財務(wù)管理，為了確保工程資金?？顚Ｓ茫行У胤乐箘谫Y糾紛和材料款糾紛，對項目部公章的使用進行嚴(yán)格的控制
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