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2024-10-17 08:52:13
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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公司資質(zhì)掛靠是指沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)，被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。例如，在建筑行業(yè)中，一些不具備建筑施工資質(zhì)的個(gè)人或單位，為了承接工程項(xiàng)目，會(huì)選擇掛靠在有資質(zhì)的建筑企業(yè)名下。
公司資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下方面：
經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn)：施工單位可能因掛靠人管理不善、能力不足、缺乏資金等原因，導(dǎo)致項(xiàng)目成本、結(jié)算、維修費(fèi)用、分供付款和質(zhì)量責(zé)任不可控，從而造成經(jīng)濟(jì)損失。
項(xiàng)目成本可能大幅脫離市場(chǎng)行情，掛靠人無(wú)力施工或退出時(shí)，施工單位需接手爛攤子。
結(jié)算由掛靠人與發(fā)包人直接確定，施工單位難以控制，若出現(xiàn)糾紛，可能難以扭轉(zhuǎn)虧損局面。
施工單位承擔(dān)維修責(zé)任，但因非實(shí)際管控，維修費(fèi)用可能超出預(yù)留質(zhì)保金。
掛靠人若無(wú)法支付分包工程款或材料款，施工單位作為名義合同方需承擔(dān)款項(xiàng)。
掛靠人施工質(zhì)量可能不達(dá)標(biāo)，導(dǎo)致施工單位與掛靠人共同承擔(dān)損失。
行政處罰風(fēng)險(xiǎn)：施工單位允許他人掛靠，可能被責(zé)令改正、沒(méi)收違法所得、罰款，甚至停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷資質(zhì)證書。
安全事故風(fēng)險(xiǎn)：建設(shè)工程實(shí)行施工總承包的，由總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn)負(fù)總責(zé)。在掛靠項(xiàng)目中，由于掛靠人資質(zhì)較低或缺乏相關(guān)資質(zhì)，安全管理能力不足，一旦發(fā)生安全事故，施工單位除被罰款外，還可能停業(yè)整頓、降低企業(yè)資質(zhì)，相關(guān)負(fù)責(zé)人可能被追究刑事責(zé)任。
公司資質(zhì)掛靠在法律上有明確的規(guī)定和判定條件：
掛靠的定義：沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)、被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。
掛靠的認(rèn)定：可參考建設(shè)部發(fā)出的《建設(shè)部1999年整頓和規(guī)范建設(shè)市場(chǎng)的意見(jiàn)》中“關(guān)于若干違法違規(guī)行為的判定”的第四條確認(rèn)了掛靠行為的判定條件：
有無(wú)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)（包括所有權(quán)、使用權(quán)、處分權(quán)、受益權(quán)等）聯(lián)系，即其資產(chǎn)是否以股份等方式劃轉(zhuǎn)現(xiàn)單位，并經(jīng)公證。
有無(wú)統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理，不能以“承包”等名義搞變相的獨(dú)立核算。
有無(wú)嚴(yán)格、規(guī)范的人事任免和調(diào)動(dòng)、聘用手續(xù)。凡不具備上述條件之一的，定為掛靠行為。
掛靠的相關(guān)法律規(guī)定包括《建筑法》 、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》、《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》 、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》 、《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)1號(hào))等。
為防范公司資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下措施：
對(duì)掛靠人進(jìn)行事先風(fēng)險(xiǎn)防控：被掛靠企業(yè)應(yīng)審查掛靠人的經(jīng)營(yíng)情況及資信，選擇信譽(yù)好、實(shí)力強(qiáng)、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人合作，同時(shí)加強(qiáng)施工合同履約中的監(jiān)管。
要求掛靠人提供履約擔(dān)保：增強(qiáng)掛靠人的履約擔(dān)保能力，避免其怠于履行合同或出現(xiàn)無(wú)力賠償?shù)那樾巍?/p>
嚴(yán)格控制合同履約過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)：
加強(qiáng)掛靠項(xiàng)目的安全質(zhì)量管控，防范施工過(guò)程中的安全、質(zhì)量問(wèn)題。
加強(qiáng)公章及項(xiàng)目印章的保管，注明印章授權(quán)范圍，防止掛靠人私簽合同。
加強(qiáng)檔案資料的定期清理移交，確保被掛靠企業(yè)掌握項(xiàng)目資料，便于結(jié)算及辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)。
建立巡查機(jī)制，及時(shí)掌握現(xiàn)場(chǎng)情況并解決問(wèn)題。
強(qiáng)化財(cái)務(wù)管理：
在工程合同中約定工程款必須轉(zhuǎn)入被掛靠企業(yè)指定賬戶，防止工程款體外循環(huán)。
保證工程款?？顚Ｓ茫苊鈩谫Y、材料款等糾紛，要求掛靠人備案對(duì)外簽訂的合同及勞務(wù)人員。
加強(qiáng)工程竣工后的管理：
對(duì)于長(zhǎng)期合作的掛靠人，要求其備案施工過(guò)程文件及結(jié)算資料，必要時(shí)派專人了解情況。
對(duì)于短期合作的掛靠人，派專人現(xiàn)場(chǎng)管理并及時(shí)上報(bào)公司，及時(shí)處理可能出現(xiàn)的糾紛。
對(duì)于有不良記錄的掛靠人，果斷停止合作，及時(shí)止損。
在一些建設(shè)工程施工合同糾紛案例中，對(duì)于掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間的法律關(guān)系認(rèn)定及付款義務(wù)承擔(dān)問(wèn)題，存在不同的裁判結(jié)果。例如：
在某案例中，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司與恒興公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，之后張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工。法院經(jīng)審理認(rèn)為，張雄明與協(xié)勝公司之間系“借用資質(zhì)”的掛靠關(guān)系，該掛靠合同無(wú)效。因無(wú)證據(jù)證明恒興公司對(duì)該“掛靠關(guān)系”明知，故恒興公司的施工合同的相對(duì)人仍是協(xié)勝公司，該施工合同有效。協(xié)勝公司從恒興公司處取得的案涉工程款尚有部分未轉(zhuǎn)付張雄明，法院判令協(xié)勝公司在扣除相關(guān)費(fèi)用后，將剩余工程款轉(zhuǎn)付張雄明。同時(shí)，考慮到恒興公司的不當(dāng)行為及協(xié)勝公司的同意，法院判令恒興公司就未向協(xié)勝公司支付的工程款中應(yīng)歸屬?gòu)埿勖鞯牟糠郑苯酉驈埿勖髦Ц丁?/p>
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