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建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)

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    2024-10-16 09:08:55

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建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)

一、建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)是什么

建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)是指在建筑行業(yè)中，不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個(gè)人，通過(guò)借用有資質(zhì)的企業(yè)名義承攬工程所帶來(lái)的一系列潛在問(wèn)題和不利后果。這種行為違反了相關(guān)法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)定，給參與各方都帶來(lái)了不確定性和法律責(zé)任。

二、建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)形式

  1. 借用資質(zhì)型

通常表現(xiàn)為無(wú)資質(zhì)或低資質(zhì)等級(jí)的施工人有工程，但自身又不具備承攬?jiān)摴こ痰馁Y質(zhì)，故而尋求符合建設(shè)項(xiàng)目要求的有資質(zhì)或高資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)，并且以該企業(yè)的名義參與投標(biāo)，并與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，然后由無(wú)資質(zhì)或低資質(zhì)的施工人進(jìn)行實(shí)際施工。

  1. 內(nèi)部承包型

此類(lèi)掛靠常見(jiàn)于根本不具備建設(shè)工程施工能力的個(gè)人。操作方式是由個(gè)人尋找一個(gè)符合項(xiàng)目要求的施工企業(yè)，由該施工企業(yè)與發(fā)包人簽訂施工合同。

  1. 其他表現(xiàn)形式

    • 不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。

    • 資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程。

    • 不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。

三、如何防范建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)

  1. 加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部管理

    • 建立健全的項(xiàng)目管理制度，對(duì)項(xiàng)目的承接、施工過(guò)程進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)控，確保項(xiàng)目的合法性和規(guī)范性。

    • 加強(qiáng)對(duì)員工的法律培訓(xùn)，提高員工的法律意識(shí)，避免參與或協(xié)助掛靠行為。

  2. 嚴(yán)格審查合作方

    • 在與其他企業(yè)或個(gè)人合作時(shí)，要對(duì)其資質(zhì)、信譽(yù)、施工能力等進(jìn)行全面審查，避免與存在風(fēng)險(xiǎn)的合作方合作。

    • 簽訂詳細(xì)的合作協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是在責(zé)任承擔(dān)方面要做出明確約定。

  3. 遵守法律法規(guī)

    • 嚴(yán)格遵守《建筑法》等相關(guān)法律法規(guī)，不參與或支持掛靠行為。

    • 關(guān)注法律法規(guī)的變化，及時(shí)調(diào)整企業(yè)的經(jīng)營(yíng)策略和管理方式，以適應(yīng)法律要求。

四、建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的法律后果

  1. 行政處罰

    • 依據(jù)《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

    • 依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第61條，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

  2. 合同無(wú)效

    • 無(wú)資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)承攬工程，建設(shè)工程施工合同一般認(rèn)定為無(wú)效。

  3. 在政府平臺(tái)公示，甚至可能被限制市場(chǎng)準(zhǔn)入

    • 違法掛靠行為和處罰結(jié)果計(jì)入單位信用檔案，同時(shí)縣級(jí)以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)向社會(huì)公示，并逐級(jí)上報(bào)至住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國(guó)建筑市場(chǎng)監(jiān)管公共服務(wù)平臺(tái)公示。有的省市會(huì)根據(jù)公示結(jié)果，限制市場(chǎng)準(zhǔn)入。

  4. 承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

    • 被掛靠人轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，被掛靠人與掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

    • 發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

五、建筑掛靠資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)案例分析

在建設(shè)工程施工領(lǐng)域，工程“掛靠”情形普遍存在，由此引發(fā)的糾紛案件往往涉及多方主體，法律關(guān)系復(fù)雜。例如，在某案例中，張雄明委托他人代表協(xié)勝公司與恒興公司簽訂施工合同，后張雄明與協(xié)勝公司約定由張雄明實(shí)際組織施工、負(fù)擔(dān)盈虧，而協(xié)勝公司僅收取固定比例管理費(fèi)。法院經(jīng)審理認(rèn)定二者之間系“借用資質(zhì)”的掛靠關(guān)系，該掛靠合同無(wú)效。因無(wú)證據(jù)證明恒興公司對(duì)該“掛靠關(guān)系”明知，故恒興公司的施工合同的相對(duì)人仍是協(xié)勝公司，該施工合同有效。在該案中，張雄明無(wú)權(quán)向協(xié)勝公司主張工程折價(jià)款，但有權(quán)參照二者之間的掛靠協(xié)議約定，要求協(xié)勝公司將其從恒興公司處收到的工程款轉(zhuǎn)付自己。同時(shí)，張雄明不屬于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故無(wú)權(quán)直接向發(fā)包人恒興公司主張工程款。但因恒興公司的不當(dāng)行為使得施工合同未能履行完畢，在協(xié)勝公司同意的情況下，為避免各方訟累，法院判令恒興公司就未向協(xié)勝公司支付的工程款中應(yīng)歸屬?gòu)埿勖鞯牟糠?，直接向張雄明支付?

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