建筑工程資質(zhì)可以借用

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2024-10-11 09:30:16
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內(nèi)容摘要：建筑工程資質(zhì)借用的相關(guān)規(guī)定建筑工程資質(zhì)是不可以借用的?！督ㄖā返诙鶙l第二款規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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建筑工程資質(zhì)借用的相關(guān)規(guī)定

建筑工程資質(zhì)是不可以借用的。《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第(二)項(xiàng)又規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效:(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。”

建筑工程資質(zhì)借用的風(fēng)險和后果

建筑工程資質(zhì)借用存在諸多風(fēng)險和嚴(yán)重后果。

合同無效風(fēng)險：借用資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程施工合同通常被認(rèn)定為無效。
法律責(zé)任風(fēng)險：可能面臨行政處罰，包括罰款、責(zé)令停業(yè)整頓等。
工程質(zhì)量風(fēng)險：由于實(shí)際施工人可能缺乏足夠的技術(shù)和管理能力，導(dǎo)致工程質(zhì)量無法得到保障。
經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險：一旦工程出現(xiàn)問題，借用資質(zhì)的雙方都可能需要承擔(dān)巨大的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。
信用受損風(fēng)險：出借資質(zhì)的企業(yè)和借用資質(zhì)的個人或單位，其信用都會受到嚴(yán)重影響，可能影響未來的業(yè)務(wù)開展。

哪些情況下建筑工程資質(zhì)不能借用

以下情況建筑工程資質(zhì)均不能借用：

承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的情況。
實(shí)際施工人沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，卻以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同的情況。
借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，且借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系的情況。

如何判斷建筑工程資質(zhì)借用是否合法

判斷建筑工程資質(zhì)借用是否合法，應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面綜合分析認(rèn)定：

實(shí)際施工人是否為獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體：如果實(shí)際施工人為獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，工程所需的材料費(fèi)、設(shè)備費(fèi)、人工費(fèi)等費(fèi)用均由實(shí)際施工人直接支付，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人并非獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，工程所需的材料費(fèi)、設(shè)備費(fèi)、人工費(fèi)等費(fèi)用不是由實(shí)際施工人直接支付，而是由名義承包人直接支付，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實(shí)際施工人是否為施工機(jī)械設(shè)備的所有人或租借人：通常情況下，具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)都會擁有一定數(shù)量的施工機(jī)械設(shè)備；借用資質(zhì)的實(shí)際施工人所需的施工機(jī)械設(shè)備除部分自有外，大多是臨時租賃、借用的。如果建筑工程的施工機(jī)械設(shè)備歸實(shí)際施工人所有，或者是由實(shí)際施工人從別處租賃、借用的，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果建筑工程的施工機(jī)械設(shè)備歸名義承包人所有，或者是由名義承包人從別處租賃、借用的，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實(shí)際施工人是否與建筑工人形成雇傭關(guān)系：如果實(shí)際施工人與建筑工人之間形成了雇傭關(guān)系，工人的施工活動受實(shí)際施工人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇由實(shí)際施工人發(fā)放和給予，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人未與建筑工人之間形成雇傭關(guān)系，工人的施工活動不受實(shí)際施工人而受名義承包人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇不由實(shí)際施工人而由名義承包人發(fā)放和給予，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實(shí)際施工人是否為名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)：如果這些“項(xiàng)目部”并非名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)，而是在承攬工程后聘用項(xiàng)目經(jīng)理臨時組建的，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果這些“項(xiàng)目部”是名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)，且這些機(jī)構(gòu)已在工商管理部門依法進(jìn)行了登記，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實(shí)際施工人是否為工程利潤的獲得者：除去材料費(fèi)、設(shè)備費(fèi)、人工費(fèi)及管理費(fèi)等費(fèi)用外，剩余部分的收入即為工程利潤。如果實(shí)際施工人在工程竣工后獲得了相應(yīng)的工程利潤，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人在工程竣工后并未獲得相應(yīng)的工程利潤，工程利潤是由名義承包人賺取的，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實(shí)際施工人是否向名義承包人交納管理費(fèi)：名義承包人向?qū)嶋H施工人出借資質(zhì)并非無償?shù)模且驅(qū)嶋H施工人收取一定數(shù)量管理費(fèi)的。如果實(shí)際施工人已向名義承包人交納過一定數(shù)量的管理費(fèi)，或者實(shí)際施工人存在拖欠名義承包人管理費(fèi)的情況，則可以認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實(shí)際施工人沒有向名義承包人交納過管理費(fèi)，而且也不存在拖欠管理費(fèi)的情況，則不能認(rèn)定實(shí)際施工人存在借用資質(zhì)行為。