企業(yè)掛靠資質(zhì)違法嗎

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2024-10-10 10:29:59
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內(nèi)容摘要：企業(yè)掛靠資質(zhì)的定義企業(yè)掛靠資質(zhì)，就建筑業(yè)而言，是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。允許他人使用...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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企業(yè)掛靠資質(zhì)的定義

企業(yè)掛靠資質(zhì)，就建筑業(yè)而言，是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)或個(gè)人為掛靠人。最高人民法院在制訂相關(guān)司法解釋時(shí)，將其表述為“借用”，即沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，“掛靠”與“借用”實(shí)際上系同一概念。例如，一些沒有施工資質(zhì)的個(gè)人或企業(yè)，通過與有資質(zhì)的施工企業(yè)達(dá)成協(xié)議，以該企業(yè)的名義去承接工程項(xiàng)目，這就屬于企業(yè)掛靠資質(zhì)的行為。

企業(yè)掛靠資質(zhì)的常見形式

企業(yè)掛靠資質(zhì)主要有以下幾種常見形式：

掛靠人為法人，自身有資質(zhì)，但達(dá)不到與建設(shè)項(xiàng)目所需資質(zhì)的要求，于是掛靠高資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)，并以被掛靠企業(yè)的名義與發(fā)包人簽訂施工合同，然后直接組織施工。
掛靠人為自然人，不具備建設(shè)工程施工資格，掛靠一符合項(xiàng)目要求的施工企業(yè)，由該施工企業(yè)與發(fā)包人簽訂施工合同。這種掛靠有兩種方式：一種是掛靠人有建造師執(zhí)業(yè)資格，在施工合同中明確為項(xiàng)目施工負(fù)責(zé)人；另一種是掛靠人沒有建造師執(zhí)業(yè)資格，由被掛靠企業(yè)派出掛名項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，施工時(shí)該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人根本不出場(chǎng)，這種資質(zhì)掛靠的方法更具隱蔽性。
1個(gè)法人或個(gè)人同時(shí)掛靠多個(gè)單位參與1個(gè)項(xiàng)目的投標(biāo)，增加中標(biāo)的機(jī)會(huì)，對(duì)其他投標(biāo)人來(lái)說(shuō)明顯有失公平性，擾亂了建筑交易市場(chǎng)秩序，甚至串通其他投標(biāo)人，用圍標(biāo)的方式抬高中標(biāo)價(jià)。
無(wú)相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人與具有資質(zhì)的施工企業(yè)簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，或進(jìn)行名義上的聯(lián)合經(jīng)營(yíng)，以有資質(zhì)的企業(yè)名義開展投標(biāo)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這種掛靠方式更具有隱蔽性。比如，在某個(gè)大型建筑項(xiàng)目的投標(biāo)中，可能會(huì)出現(xiàn)一個(gè)自然人同時(shí)掛靠多家施工企業(yè)參與投標(biāo)，以提高其中標(biāo)的概率。

企業(yè)掛靠資質(zhì)相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國(guó)建筑法》明確禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。對(duì)違規(guī)行為，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。
《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》也對(duì)掛靠行為進(jìn)行了明確的規(guī)定，企業(yè)掛靠他人資質(zhì)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可能面臨企業(yè)所得稅的巨額罰款。

例如，某建筑企業(yè)出借資質(zhì)證書給其他單位承攬工程，被行政機(jī)關(guān)責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款。

企業(yè)掛靠資質(zhì)違法案例及處罰

以下是一些企業(yè)掛靠資質(zhì)的違法案例及相應(yīng)處罰：

藍(lán)天公司與吳某簽訂《聯(lián)營(yíng)合同》，約定共同創(chuàng)辦“藍(lán)天公司無(wú)錫分公司”，但該合同因涉及掛靠行為被認(rèn)定為無(wú)效。
某建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)證書，被責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，情節(jié)嚴(yán)重的還可能被吊銷資質(zhì)證書。

例如，在上述藍(lán)天公司與吳某的案例中，法院認(rèn)定雙方簽訂的《聯(lián)營(yíng)合同》系無(wú)效合同，因?yàn)閽炜啃袨閲?yán)重違反誠(chéng)實(shí)信用原則。

如何判斷企業(yè)掛靠資質(zhì)是否違法

審判實(shí)踐中，可以結(jié)合以下情形綜合認(rèn)定是否屬于掛靠資質(zhì)違法行為：

掛靠人通常以被掛靠人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，掛靠人與被掛靠人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動(dòng)關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系。
掛靠人在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與被掛靠人沒有訂立勞動(dòng)合同，或沒有建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系。
掛靠人承攬工程經(jīng)營(yíng)方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧，被掛靠人只收取管理費(fèi)，不參與工程施工、管理，不承擔(dān)工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
被掛靠人與發(fā)包人之間沒有實(shí)質(zhì)上工程款收付關(guān)系，均是以“委托支付”“代付”等其他名義進(jìn)行工程款支付，或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系。
施工合同約定由被掛靠人負(fù)責(zé)采購(gòu)主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃施工機(jī)械設(shè)備，實(shí)際并非由被掛靠人進(jìn)行采購(gòu)、租賃，或者被掛靠人不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供證據(jù)證明。
法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他掛靠情形。

例如，如果在一個(gè)工程項(xiàng)目中，掛靠人自行組織施工和管理，被掛靠企業(yè)僅收取管理費(fèi)而不承擔(dān)任何實(shí)際責(zé)任，這種情況很可能被認(rèn)定為掛靠資質(zhì)違法行為。

企業(yè)掛靠資質(zhì)的法律后果

企業(yè)掛靠資質(zhì)會(huì)帶來(lái)一系列嚴(yán)重的法律后果：

對(duì)于掛靠方，可能面臨中標(biāo)無(wú)效、承擔(dān)賠償責(zé)任、被處以罰款、取消投標(biāo)資格、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等處罰。
對(duì)于被掛靠方，可能被責(zé)令改正、沒收違法所得、處以罰款、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷資質(zhì)證書，還可能對(duì)因掛靠承攬工程不符合規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

例如，某掛靠企業(yè)因以他人名義投標(biāo)騙取中標(biāo)，不僅中標(biāo)無(wú)效，還被處以高額罰款，并被取消一定期限內(nèi)的投標(biāo)資格。

企業(yè)掛靠資質(zhì)是違法的，會(huì)給掛靠方和被掛靠方帶來(lái)嚴(yán)重的法律后果，擾亂建筑市場(chǎng)秩序，影響工程質(zhì)量和安全。