企業(yè)掛靠資質(zhì)違法嗎

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2024-10-10 10:29:59
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內(nèi)容摘要：企業(yè)掛靠資質(zhì)的定義企業(yè)掛靠資質(zhì)，就建筑業(yè)而言，是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用...

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企業(yè)掛靠資質(zhì)的定義

企業(yè)掛靠資質(zhì)，就建筑業(yè)而言，是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或個人為掛靠人。最高人民法院在制訂相關(guān)司法解釋時，將其表述為“借用”，即沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，“掛靠”與“借用”實際上系同一概念。例如，一些沒有施工資質(zhì)的個人或企業(yè)，通過與有資質(zhì)的施工企業(yè)達成協(xié)議，以該企業(yè)的名義去承接工程項目，這就屬于企業(yè)掛靠資質(zhì)的行為。

企業(yè)掛靠資質(zhì)的常見形式

企業(yè)掛靠資質(zhì)主要有以下幾種常見形式：

掛靠人為法人，自身有資質(zhì)，但達不到與建設(shè)項目所需資質(zhì)的要求，于是掛靠高資質(zhì)等級的施工企業(yè)，并以被掛靠企業(yè)的名義與發(fā)包人簽訂施工合同，然后直接組織施工。
掛靠人為自然人，不具備建設(shè)工程施工資格，掛靠一符合項目要求的施工企業(yè)，由該施工企業(yè)與發(fā)包人簽訂施工合同。這種掛靠有兩種方式：一種是掛靠人有建造師執(zhí)業(yè)資格，在施工合同中明確為項目施工負責人；另一種是掛靠人沒有建造師執(zhí)業(yè)資格，由被掛靠企業(yè)派出掛名項目負責人，施工時該項目負責人根本不出場，這種資質(zhì)掛靠的方法更具隱蔽性。
1個法人或個人同時掛靠多個單位參與1個項目的投標，增加中標的機會，對其他投標人來說明顯有失公平性，擾亂了建筑交易市場秩序，甚至串通其他投標人，用圍標的方式抬高中標價。
無相應資質(zhì)的企業(yè)或個人與具有資質(zhì)的施工企業(yè)簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，或進行名義上的聯(lián)合經(jīng)營，以有資質(zhì)的企業(yè)名義開展投標經(jīng)營活動，這種掛靠方式更具有隱蔽性。比如，在某個大型建筑項目的投標中，可能會出現(xiàn)一個自然人同時掛靠多家施工企業(yè)參與投標，以提高其中標的概率。

企業(yè)掛靠資質(zhì)相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國建筑法》明確禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。對違規(guī)行為，行政機關(guān)應當責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。
《招標投標法》規(guī)定，投標人不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》也對掛靠行為進行了明確的規(guī)定，企業(yè)掛靠他人資質(zhì)進行經(jīng)營活動，可能面臨企業(yè)所得稅的巨額罰款。

例如，某建筑企業(yè)出借資質(zhì)證書給其他單位承攬工程，被行政機關(guān)責令改正，沒收違法所得，并處罰款。

企業(yè)掛靠資質(zhì)違法案例及處罰

以下是一些企業(yè)掛靠資質(zhì)的違法案例及相應處罰：

藍天公司與吳某簽訂《聯(lián)營合同》，約定共同創(chuàng)辦“藍天公司無錫分公司”，但該合同因涉及掛靠行為被認定為無效。
某建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)證書，被責令改正，沒收違法所得，并處罰款，情節(jié)嚴重的還可能被吊銷資質(zhì)證書。

例如，在上述藍天公司與吳某的案例中，法院認定雙方簽訂的《聯(lián)營合同》系無效合同，因為掛靠行為嚴重違反誠實信用原則。

如何判斷企業(yè)掛靠資質(zhì)是否違法

審判實踐中，可以結(jié)合以下情形綜合認定是否屬于掛靠資質(zhì)違法行為：

掛靠人通常以被掛靠人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，掛靠人與被掛靠人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務管理關(guān)系。
掛靠人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與被掛靠人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系。
掛靠人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負盈虧，被掛靠人只收取管理費，不參與工程施工、管理，不承擔工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責任。
被掛靠人與發(fā)包人之間沒有實質(zhì)上工程款收付關(guān)系，均是以“委托支付”“代付”等其他名義進行工程款支付，或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系。
施工合同約定由被掛靠人負責采購主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃施工機械設(shè)備，實際并非由被掛靠人進行采購、租賃，或者被掛靠人不能提供有關(guān)采購、租賃及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供證據(jù)證明。
法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他掛靠情形。

例如，如果在一個工程項目中，掛靠人自行組織施工和管理，被掛靠企業(yè)僅收取管理費而不承擔任何實際責任，這種情況很可能被認定為掛靠資質(zhì)違法行為。

企業(yè)掛靠資質(zhì)的法律后果

企業(yè)掛靠資質(zhì)會帶來一系列嚴重的法律后果：

對于掛靠方，可能面臨中標無效、承擔賠償責任、被處以罰款、取消投標資格、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處罰。
對于被掛靠方，可能被責令改正、沒收違法所得、處以罰款、責令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書，還可能對因掛靠承攬工程不符合規(guī)定質(zhì)量標準造成的損失承擔連帶賠償責任。

例如，某掛靠企業(yè)因以他人名義投標騙取中標，不僅中標無效，還被處以高額罰款，并被取消一定期限內(nèi)的投標資格。

企業(yè)掛靠資質(zhì)是違法的，會給掛靠方和被掛靠方帶來嚴重的法律后果，擾亂建筑市場秩序，影響工程質(zhì)量和安全。