二級(jí)資質(zhì)分包相關(guān)規(guī)定
二級(jí)資質(zhì)是否可以簽分包需要根據(jù)具體的行業(yè)和相關(guān)法律法規(guī)來(lái)確定。在建筑業(yè)中，根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》2019 年版等規(guī)定，施工分包是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專(zhuān)業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。國(guó)務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)負(fù)責(zé)全國(guó)房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包的監(jiān)督管理工作，縣級(jí)以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包的監(jiān)督管理工作。
同時(shí)，《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》等相關(guān)文件也對(duì)建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)管理和分包活動(dòng)進(jìn)行了規(guī)范。
二級(jí)資質(zhì)能否進(jìn)行分包的案例
在實(shí)際情況中，關(guān)于二級(jí)資質(zhì)能否進(jìn)行分包存在多種案例。例如，《合同法》第 272 條/《民法典》第 791 條第三款規(guī)定，“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?！?/p>
另外，最高法的相關(guān)判例和解讀也對(duì)“借用資質(zhì)”與“違法分包”的區(qū)別與處理進(jìn)行了說(shuō)明，如第七十八條：“本條例所稱(chēng)違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（三）施工總承包”
不同行業(yè)二級(jí)資質(zhì)分包政策差異
不同行業(yè)的二級(jí)資質(zhì)分包政策存在一定的差異。在建筑業(yè)中，施工總承包資質(zhì)、專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)分別劃分為若干資質(zhì)類(lèi)別，各資質(zhì)類(lèi)別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級(jí)，施工勞務(wù)資質(zhì)不分類(lèi)別與等級(jí)。
已取得工程設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)、行業(yè)甲級(jí)資質(zhì)，但未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以直接申請(qǐng)相應(yīng)類(lèi)別施工總承包一級(jí)資質(zhì)，企業(yè)完成的相應(yīng)規(guī)模工程總承包業(yè)績(jī)可以作為其工程業(yè)績(jī)申報(bào)。
而在其他行業(yè)，如設(shè)計(jì)行業(yè)，“雙資質(zhì)”模式下，設(shè)計(jì)企業(yè)申領(lǐng)施工資質(zhì)也存在一些特殊的情況。一方面，如果設(shè)計(jì)企業(yè)將包括建筑工程主體結(jié)構(gòu)在內(nèi)的施工業(yè)務(wù)全部分包的，將可能被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包或違法分包；另一方面，如果分包施工單位再將施工業(yè)務(wù)分包，將可能被認(rèn)定為構(gòu)成被禁止的“再分包”。
二級(jí)資質(zhì)簽分包的條件和限制
二級(jí)資質(zhì)簽分包需要滿(mǎn)足一定的條件和限制。根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》，存在以下情況是不允許的：（一）分包工程發(fā)包人將專(zhuān)業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人的；（二）施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專(zhuān)業(yè)工程分包給他人的。
合法的分包須滿(mǎn)足以下幾個(gè)條件：
分包必須取得發(fā)包人的同意；
分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去；
分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；
總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。
違法分包的處罰包括：根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第六十七條第一款，“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。”
二級(jí)資質(zhì)簽分包的法律風(fēng)險(xiǎn)
二級(jí)資質(zhì)簽分包存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包在法律特征上存在區(qū)別，例如指向的對(duì)象不同，專(zhuān)業(yè)工程分包指向的是某一部分工程本身，而勞務(wù)作業(yè)分包指向的是完成工程分包的勞務(wù)作業(yè)。
除非合同另有約定，否則未經(jīng)發(fā)包人同意，總承包方不得將部分專(zhuān)業(yè)工程進(jìn)行分包；而勞務(wù)作業(yè)分包無(wú)需征得發(fā)包人的同意。
專(zhuān)業(yè)分包工程所需資質(zhì)分不同的類(lèi)別和等級(jí)，而自住建部印發(fā)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定和資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施意見(jiàn)》（建市〔2015〕20 號(hào)），勞務(wù)作業(yè)分包不再劃分類(lèi)別和等級(jí)。
實(shí)踐認(rèn)定的關(guān)鍵在于“包工包料”與否。同時(shí)，違法分包可能導(dǎo)致合同無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)，例如總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位等情形。
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