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2024-10-08 15:02:27
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑業(yè)資質(zhì)人員掛靠是指沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為。具體表現(xiàn)為，一些不具備相應(yīng)資質(zhì)的個人或單位，通過與有資質(zhì)的建筑企業(yè)達(dá)成協(xié)議，將自己的人員證書掛在該企業(yè)名下，以滿足企業(yè)辦理資質(zhì)或承攬工程的要求。而這些掛靠人員本身可能從事其他工作，并不實際參與工程項目。例如，一些有建造師、工程師等證書的人員，將證書掛靠在建筑企業(yè)，企業(yè)支付一定費用，而掛靠人員不真正為企業(yè)工作。
行政法律風(fēng)險
行政處罰：依據(jù)《建筑法》第 66 條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第 61 條，對勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費和監(jiān)理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款 2%以上 4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
在政府平臺公示，甚至可能被限制市場準(zhǔn)入：根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第 17 條，違法掛靠行為和處罰結(jié)果計入單位信用檔案，同時縣級以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門向社會公示，并逐級上報至住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國建筑市場監(jiān)管公共服務(wù)平臺公示。有的省市會根據(jù)公示結(jié)果，限制市場準(zhǔn)入。
民事責(zé)任風(fēng)險
對掛靠人：因掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)將均對掛靠人失去約束力。
對發(fā)包人：依據(jù)《建筑法》第 66 條、《安全生產(chǎn)法》第 100 條規(guī)定，就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。如其他損失如工期延誤等，如果發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，也可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
對分包或轉(zhuǎn)包承包人：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 43 條，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。
對材料設(shè)備供應(yīng)商：掛靠人以被掛靠人的名義對外簽訂的材料設(shè)備采購、租賃等合同，一般因構(gòu)成表見代理，由被掛靠人承擔(dān)支付相關(guān)款項的直接責(zé)任。
對農(nóng)民工工資：依據(jù)《保障農(nóng)民工工資支付條例》第 36 條，建設(shè)單位或者施工總承包單位將建設(shè)工程發(fā)包或者分包給個人或者不具備合法經(jīng)營資格的單位，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或者施工總承包單位清償。施工單位允許其他單位和個人以施工單位的名義對外承攬建設(shè)工程，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由施工單位清償。
對農(nóng)民工工傷保險：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第 3 條，個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條有明確規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十六條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第八十條、第八十一條的規(guī)定，被許可人涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的、超越行政許可范圍進(jìn)行活動的、未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動的，行政機關(guān)依法給予行政處罰，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。
加強監(jiān)管力度
建立嚴(yán)格的資質(zhì)審核和動態(tài)核查機制，對建筑企業(yè)的資質(zhì)和人員情況進(jìn)行定期審查，確保企業(yè)資質(zhì)與實際人員配備相符。
加大對違規(guī)掛靠行為的查處力度，對發(fā)現(xiàn)的掛靠行為進(jìn)行嚴(yán)厲處罰，包括罰款、停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級甚至吊銷資質(zhì)證書等。
完善制度建設(shè)
推進(jìn)社保全國聯(lián)網(wǎng)，杜絕利用社保漏洞進(jìn)行人員掛靠的行為。
建立健全建筑市場信用體系，將企業(yè)和個人的違規(guī)行為納入信用記錄，對信用不良的企業(yè)和個人進(jìn)行限制和懲戒。
加強宣傳教育
在（2023）冀民申 874 號案件中，河北省高級人民法院認(rèn)為，申請人何某某作為案涉工程的實際施工人，對案涉工程負(fù)有相應(yīng)的質(zhì)量保證責(zé)任。
在某一案例中，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，后因掛靠關(guān)系產(chǎn)生糾紛。法院最終認(rèn)定掛靠合同無效，被掛靠人僅在扣除相關(guān)費用后將從發(fā)包人處收到的工程款轉(zhuǎn)付掛靠人，發(fā)包人在特定情況下可直接向掛靠人支付工程款。
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