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好順佳集團(tuán)
2024-10-08 15:02:12
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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工程借用資質(zhì),指的是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個人,以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同。其特征主要包括以下方面:
合同簽訂后,名義上的工程承包人并不實際組織施工,而是在收取一定數(shù)量管理費的前提下,將承攬的工程交由無資質(zhì)或者資質(zhì)等級低的企業(yè)或者個人完成。
實際施工人通常為獨立核算的經(jīng)濟(jì)實體,工程所需的材料費、設(shè)備費、人工費等費用均由實際施工人直接支付。
實際施工人是施工機械設(shè)備的所有人或租借人。
實際施工人與建筑工人形成雇傭關(guān)系,工人的施工活動受實際施工人的監(jiān)督和管理,工資待遇由實際施工人發(fā)放。
實際施工人并非名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機構(gòu),而是在承攬工程后聘用項目經(jīng)理臨時組建的。
實際施工人是工程利潤的獲得者。
實際施工人向名義承包人交納管理費。
工程借用資質(zhì)的常見情形包括:
掛靠:沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程。
聯(lián)營:合作雙方以一方的資質(zhì)參與工程承攬。
內(nèi)部假承包:表面上是內(nèi)部承包,實際為借用資質(zhì)。
將包工頭聘為承包人的項目經(jīng)理:以這種形式掩蓋借用資質(zhì)的事實。
在實踐中,具體類型還包括:
沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的,包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的,資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的,相同資質(zhì)等級相互借用的等等。
工程借用資質(zhì)案件會產(chǎn)生一系列法律后果:
建設(shè)工程施工合同無效:根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。
對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任:發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
管理費不受司法保護(hù):轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同及借用資質(zhì)合同中關(guān)于實際施工人向承包人或者出借資質(zhì)的企業(yè)支付管理費的約定,應(yīng)為無效。此類管理費實質(zhì)上是違法套取利益的行為,屬于違法收益,不受司法保護(hù)。
掛靠施工情形下,發(fā)包人善意是建設(shè)工程施工合同有效的前提條件:如果發(fā)包人不知道掛靠事實,所簽訂的合同直接約束發(fā)包人和被掛靠人;如果發(fā)包人知道掛靠事實,則該合同無效。
為防范工程借用資質(zhì)案件,可以采取以下措施:
嚴(yán)把選人關(guān):對掛靠人(實際施工人)的資信進(jìn)行審查,盡量選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。
加強日常管理:對工程施工過程進(jìn)行全程監(jiān)督,確保工程質(zhì)量和施工安全。
規(guī)范合同簽訂:明確各方權(quán)利義務(wù),避免出現(xiàn)模糊不清的條款。
提高法律意識:了解相關(guān)法律法規(guī),避免因無知而陷入法律風(fēng)險。
在審判實踐中,對于工程借用資質(zhì)案件的認(rèn)定和處理存在多種情況。例如:
在掛靠施工中,涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”,被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下,施工合同的相對人仍然是被掛靠人,因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系,根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù);又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實際施工人,故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻,在被掛靠人同意的情況下,為避免訟累,可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
最高院四巡案例中,建設(shè)施工合同因違反“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”而無效,但建設(shè)工程驗收合格的,不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。
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