建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議

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2024-09-28 15:23:36
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內(nèi)容摘要：一、建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議的定特點(diǎn)建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議是指沒有資質(zhì)的施工單位或個(gè)人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)高的施工單位的名義承攬工程，并...

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一、建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議的定特點(diǎn)

建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議是指沒有資質(zhì)的施工單位或個(gè)人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)高的施工單位的名義承攬工程，并向其繳納管理費(fèi)用的行為所形成的協(xié)議。其特點(diǎn)主要包括以下幾個(gè)方面：

雙方主體特定：一方是沒有資質(zhì)的施工單位或個(gè)人（掛靠人），另一方是有資質(zhì)的施工單位（被掛靠人）。
目的明確：掛靠人借助被掛靠人的資質(zhì)來(lái)承攬工程項(xiàng)目，以獲取經(jīng)濟(jì)利益。
費(fèi)用支付：掛靠人需向被掛靠人繳納一定的管理費(fèi)用。
權(quán)利義務(wù)不對(duì)等：被掛靠人通常僅提供資質(zhì)，不實(shí)際參與工程施工，而掛靠人承擔(dān)工程施工的全部風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。

二、建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)

建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)：

被掛靠企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)：
- 行政法律風(fēng)險(xiǎn)：可能面臨責(zé)令改正、沒收違法所得、罰款、停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)甚至吊銷資質(zhì)證書的行政處罰。
- 民事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
  - 對(duì)掛靠人，因掛靠合同無(wú)效，約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任等對(duì)掛靠人失去約束力。
  - 對(duì)發(fā)包人，就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。若發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，也可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
  - 對(duì)分包或轉(zhuǎn)包承包人，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對(duì)工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。
  - 對(duì)材料設(shè)備供應(yīng)商，掛靠人以被掛靠人的名義對(duì)外簽訂的合同，一般因構(gòu)成表見代理，由被掛靠人承擔(dān)支付相關(guān)款項(xiàng)的直接責(zé)任。
  - 對(duì)農(nóng)民工工資，若導(dǎo)致拖欠，被掛靠企業(yè)需清償。
  - 對(duì)農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。
掛靠企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)：
- 掛靠人可能被認(rèn)定為履行職務(wù)行為，導(dǎo)致在訴訟中難以認(rèn)定為實(shí)際施工人的身份。

三、建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議的常見糾紛案例

在建筑工程領(lǐng)域，涉及資質(zhì)掛靠的糾紛案例較為常見。例如：

在某案例中，掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間就法律關(guān)系認(rèn)定及付款義務(wù)承擔(dān)問(wèn)題產(chǎn)生糾紛。法院認(rèn)為，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對(duì)掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對(duì)人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無(wú)合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則發(fā)包人對(duì)掛靠人無(wú)約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對(duì)掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請(qǐng)求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。

四、如何避免建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議的風(fēng)險(xiǎn)

為避免建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下措施：

被掛靠企業(yè)方面：
- 對(duì)掛靠人進(jìn)行事先風(fēng)險(xiǎn)防控，審查其經(jīng)營(yíng)情況及資信。
- 要求掛靠人提供履約擔(dān)保，增強(qiáng)其履約能力。
- 嚴(yán)格控制合同履約過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)，包括加強(qiáng)安全質(zhì)量管控、保管好公章及項(xiàng)目印章、定期清理移交檔案資料、建立巡查機(jī)制等。
- 強(qiáng)化財(cái)務(wù)管理，保證工程款?？顚Ｓ?。
- 加強(qiáng)工程竣工后的管理，及時(shí)掌握債權(quán)債務(wù)情況。
- 發(fā)生訴訟糾紛后，審慎選擇是否披露掛靠關(guān)系。
掛靠企業(yè)方面：
- 完善掛靠協(xié)議，明確擔(dān)保條款、勞動(dòng)保險(xiǎn)、安全管理等內(nèi)容。
- 要求掛靠方繳納風(fēng)險(xiǎn)金，以便在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后有追償?shù)挠嗟亍?/p>

五、建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議的相關(guān)法律法規(guī)

關(guān)于建筑工程資質(zhì)掛靠協(xié)議，相關(guān)法律法規(guī)有明確規(guī)定：

《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十一條規(guī)定，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。