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2024-09-28 15:21:43
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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出借建筑資質(zhì)引發(fā)的糾紛案例眾多。例如,江西某建筑公司在相繼不足三個月內(nèi),因出借公司資質(zhì)被罰款187萬元。該建筑企業(yè)負責人也因多次出借建筑資質(zhì)陪標,被公訴機關(guān)認為損害了招標人合法權(quán)益,情節(jié)嚴重,其行為已構(gòu)成串通投標罪。又如,在某一具體案件中,被告韓某強作為沒有資質(zhì)的實際施工人,借用被告建筑工程公司的資質(zhì),以建筑工程公司的名義承建了某酒店工程。最終法院判決被告韓某強支付剩余工程款及利息,被告建筑工程公司承擔連帶清償責任。
《中華人民共和國建筑法》第二十六條明確禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程,禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者不具有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂的建設工程施工合同,因該合同違反《建筑法》的強制性規(guī)定,該建設工程無效。合同無效后,根據(jù)合同法第五十八條的規(guī)定,有過錯的一方應賠償對方因合同無效所造成的損失,雙方均有過錯的,應當根據(jù)過錯大小分擔損失。
審判實踐中,可以結(jié)合多種情形綜合認定是否屬于借用資質(zhì)。比如,借用資質(zhì)(掛靠)人通常以出借資質(zhì)(被掛靠)人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同,借用資質(zhì)(掛靠)人與出借資質(zhì)(被掛靠)人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系,沒有勞動關(guān)系,沒有財務管理關(guān)系等。如果轉(zhuǎn)包人、違法分包人或者有資質(zhì)的施工單位僅僅給予工程或出借資質(zhì)但沒有實施具體的施工行為或管理行為,對于轉(zhuǎn)包人、違法分包人或者出借資質(zhì)人提出的支付管理費的請求,一般不予支持;如果轉(zhuǎn)包人、違法分包人或者出借資質(zhì)人在給予工程或出借資質(zhì)后,參與了工程管理等具體工作,則可以根據(jù)實際情況進行判斷和處理。
審判實踐中,可以從多個方面綜合認定是否屬于借用資質(zhì)(掛靠)。例如,實際施工人是否為獨立核算的經(jīng)濟實體、是否為施工機械設備的所有人或租借人、是否與建筑工人形成雇傭關(guān)系、是否為名義承包人的內(nèi)部常設機構(gòu)、是否為工程利潤的獲得者、是否向名義承包人交納管理費等。如果出借資質(zhì)的企業(yè)沒有截留工程價款的,不應向?qū)嶋H施工人承擔責任。如果出借資質(zhì)的企業(yè)起訴發(fā)包人,則符合合同相對性原則,出借資質(zhì)的企業(yè)以自己的名義索要工程價款不需要取得實際施工人的授權(quán)。
為防范出借建筑資質(zhì)糾紛,可采取以下措施:
要求借用人提供必要的擔保。
加強合同管理,監(jiān)督借用人以出借人的名義與建設單位簽訂的承包合同的履行,工程施工過程中借用人需要使用出借人名義與他人簽訂合同的,必須經(jīng)過出借人的審批。
加強施工現(xiàn)場監(jiān)管,確保工程質(zhì)量和施工安全,保證工期,防止出現(xiàn)事故和施工違約行為。
加強財務監(jiān)督管理。要求借用人每月報一次工程進度及債務情況,并派人員到現(xiàn)場核對大宗建材和機械設備的購買和保管、使用、付款等情況,發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。
出借人協(xié)助提供的財務專用章、項目部公章應當由出借人保管,借用人需使用的,應當提出申請,蓋章的文件應當報出借人備案。
為保障總包單位的合法權(quán)益,建議務必加強日常的全過程管理,尤其要注意嚴把選人關(guān),對掛靠人(實際施工人)的資信進行審查,盡量選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。
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