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2024-09-27 09:32:13
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑單位資質(zhì)借取，指的是不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人，通過借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義來承攬工程的行為。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十三條規(guī)定：從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。
《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》也對建筑企業(yè)資質(zhì)的申請、許可程序、申報材料、資質(zhì)證書、監(jiān)督管理等方面做出了詳細(xì)規(guī)定。例如，企業(yè)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應(yīng)依法取得工商行政管理部門頒發(fā)的公司法人《營業(yè)執(zhí)照》；企業(yè)申請住房城鄉(xiāng)建設(shè)部許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應(yīng)按照規(guī)定的申請程序提出申請；企業(yè)申請資質(zhì)升級不受年限限制等。
建筑單位資質(zhì)借取存在諸多風(fēng)險和嚴(yán)重后果：
民事法律責(zé)任風(fēng)險：
借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求公司與實(shí)際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
對工程所負(fù)債務(wù)擔(dān)責(zé)，實(shí)際施工人往往會以被借用企業(yè)的名義對外簽訂大量合同，產(chǎn)生債務(wù)糾紛時，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
對勞動用工風(fēng)險擔(dān)責(zé)，被借用企業(yè)要承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
稅務(wù)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，管理費(fèi)可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險。
實(shí)際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，損害出借資質(zhì)的掛靠方利益。
行政法律責(zé)任風(fēng)險：國家嚴(yán)厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員存在行政處罰的法律風(fēng)險。例如，《中華人民共和國建筑法》第 66 條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
刑事法律責(zé)任風(fēng)險：施工單位出借資質(zhì)情況嚴(yán)重可能觸犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪，單位和責(zé)任人將承擔(dān)刑事責(zé)任。
為防范建筑單位資質(zhì)借取行為，可以采取以下措施：
采取投標(biāo)法人簽到制：要求參與投標(biāo)的法人投標(biāo)時必須攜帶本人身份證，到達(dá)投標(biāo)現(xiàn)場簽到，參與開標(biāo)活動。招標(biāo)人在接受投標(biāo)文件時，可以查驗投標(biāo)法人身份證明；評標(biāo)專家提出的答疑問題，要求投標(biāo)人的答疑報告必須要投標(biāo)法人簽字，并加蓋投標(biāo)單位印章。中標(biāo)合同也必須要有投標(biāo)法人到場與招標(biāo)人簽訂，任何人不得替代或授權(quán)委托。
采取往來資金轉(zhuǎn)賬制：招標(biāo)人可在招標(biāo)文件文件和中標(biāo)合同中提出要求，要求投標(biāo)人必須在投標(biāo)文件提供詳細(xì)的，與投標(biāo)單位名稱一致的，在投標(biāo)單位所在地銀行的常用賬戶，以便退取投標(biāo)保證金、中標(biāo)工程款等直接轉(zhuǎn)入所提供的賬戶，嚴(yán)格控制直接撥付現(xiàn)金。
采取中標(biāo)資質(zhì)回訪制：招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中說明，嚴(yán)禁借用資質(zhì)，發(fā)現(xiàn)借用或假冒資質(zhì)投標(biāo)的，取消其中標(biāo)資格，并按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定處理。中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人可以邀請招標(biāo)監(jiān)管部門、評標(biāo)專家代表，到中標(biāo)人單位進(jìn)行回訪。
加大監(jiān)督防范力度：各級主管部門應(yīng)加強(qiáng)打擊力度。發(fā)現(xiàn)借用資質(zhì)的，依據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，包括責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，吊銷資質(zhì)證書等。對借用資質(zhì)的投標(biāo)人，取消其投標(biāo)資格，沒收投標(biāo)保證金；對假冒的，提請司法機(jī)關(guān)追究法律責(zé)任。
在建筑領(lǐng)域，存在不少承包人借用資質(zhì)簽訂合同的案例。例如，在某些案例中，被告作為缺乏施工資質(zhì)的自然人借用有資質(zhì)的公司名義與原告簽訂裝飾裝修合同，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，出借資質(zhì)的公司應(yīng)當(dāng)對施工質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，原告可直接向該公司主張賠償責(zé)任。
最高院四巡也有相關(guān)案例：當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實(shí)際施工人主張相應(yīng)施工價款。
建筑單位資質(zhì)借取的法律責(zé)任主要包括以下方面：
以浙江省寧波市鄞州區(qū)人民法院審理的“某公司裝飾裝修合同糾紛案”為例，被告作為缺乏施工資質(zhì)的自然人借用有資質(zhì)的某公司名義與原告簽訂裝飾裝修合同，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，某公司應(yīng)當(dāng)對施工質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
根據(jù)《建筑法》第六十六條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或個體承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人就《建設(shè)工程司法解釋二》答記者問中指出，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)造成的損失主要包括建設(shè)工程質(zhì)量不合格、工期延誤等損失。只要損失是由出借資質(zhì)造成的，發(fā)包人就有權(quán)請求借用資質(zhì)的單位或者個體與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。
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