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2024-09-27 09:32:13
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑單位資質(zhì)借取,指的是不具備相應資質(zhì)的單位或個人,通過借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義來承攬工程的行為。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十三條規(guī)定:從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。
《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》也對建筑企業(yè)資質(zhì)的申請、許可程序、申報材料、資質(zhì)證書、監(jiān)督管理等方面做出了詳細規(guī)定。例如,企業(yè)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應依法取得工商行政管理部門頒發(fā)的公司法人《營業(yè)執(zhí)照》;企業(yè)申請住房城鄉(xiāng)建設部許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應按照規(guī)定的申請程序提出申請;企業(yè)申請資質(zhì)升級不受年限限制等。
建筑單位資質(zhì)借取存在諸多風險和嚴重后果:
民事法律責任風險:
借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效,如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失,應由被借用的出借人承擔。
對工程質(zhì)量承擔連帶責任,一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題,發(fā)包人可能要求公司與實際施工的企業(yè)承擔連帶賠償責任。
對工程所負債務擔責,實際施工人往往會以被借用企業(yè)的名義對外簽訂大量合同,產(chǎn)生債務糾紛時,法院將判決被借用企業(yè)承擔給付責任。
對勞動用工風險擔責,被借用企業(yè)要承擔用人單位應承擔的責任。
稅務經(jīng)濟風險,管理費可能被沒收,還會有因開票涉及的稅務經(jīng)濟法律風險。
實際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié),損害出借資質(zhì)的掛靠方利益。
行政法律責任風險:國家嚴厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為,出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營,對掛靠出借資質(zhì)單位及相關人員存在行政處罰的法律風險。例如,《中華人民共和國建筑法》第 66 條規(guī)定,建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。
刑事法律責任風險:施工單位出借資質(zhì)情況嚴重可能觸犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪,單位和責任人將承擔刑事責任。
為防范建筑單位資質(zhì)借取行為,可以采取以下措施:
采取投標法人簽到制:要求參與投標的法人投標時必須攜帶本人身份證,到達投標現(xiàn)場簽到,參與開標活動。招標人在接受投標文件時,可以查驗投標法人身份證明;評標專家提出的答疑問題,要求投標人的答疑報告必須要投標法人簽字,并加蓋投標單位印章。中標合同也必須要有投標法人到場與招標人簽訂,任何人不得替代或授權委托。
采取往來資金轉(zhuǎn)賬制:招標人可在招標文件文件和中標合同中提出要求,要求投標人必須在投標文件提供詳細的,與投標單位名稱一致的,在投標單位所在地銀行的常用賬戶,以便退取投標保證金、中標工程款等直接轉(zhuǎn)入所提供的賬戶,嚴格控制直接撥付現(xiàn)金。
采取中標資質(zhì)回訪制:招標人可以在招標文件中說明,嚴禁借用資質(zhì),發(fā)現(xiàn)借用或假冒資質(zhì)投標的,取消其中標資格,并按照有關法律法規(guī)規(guī)定處理。中標人確定后,招標人可以邀請招標監(jiān)管部門、評標專家代表,到中標人單位進行回訪。
加大監(jiān)督防范力度:各級主管部門應加強打擊力度。發(fā)現(xiàn)借用資質(zhì)的,依據(jù)有關規(guī)定進行處理,包括責令改正,沒收違法所得,并處罰款,停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級,吊銷資質(zhì)證書等。對借用資質(zhì)的投標人,取消其投標資格,沒收投標保證金;對假冒的,提請司法機關追究法律責任。
在建筑領域,存在不少承包人借用資質(zhì)簽訂合同的案例。例如,在某些案例中,被告作為缺乏施工資質(zhì)的自然人借用有資質(zhì)的公司名義與原告簽訂裝飾裝修合同,根據(jù)相關法律規(guī)定,出借資質(zhì)的公司應當對施工質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任,原告可直接向該公司主張賠償責任。
最高院四巡也有相關案例:當事人借用資質(zhì)承攬工程的,合同無效,但建設工程驗收合格的,不影響實際施工人主張相應施工價款。
建筑單位資質(zhì)借取的法律責任主要包括以下方面:
以浙江省寧波市鄞州區(qū)人民法院審理的“某公司裝飾裝修合同糾紛案”為例,被告作為缺乏施工資質(zhì)的自然人借用有資質(zhì)的某公司名義與原告簽訂裝飾裝修合同,根據(jù)相關法律規(guī)定,某公司應當對施工質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任。
根據(jù)《建筑法》第六十六條規(guī)定,建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或個體承擔連帶賠償責任。
最高人民法院民一庭負責人就《建設工程司法解釋二》答記者問中指出,建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)造成的損失主要包括建設工程質(zhì)量不合格、工期延誤等損失。只要損失是由出借資質(zhì)造成的,發(fā)包人就有權請求借用資質(zhì)的單位或者個體與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)承擔連帶責任。
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