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2024-09-25 09:12:04
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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鋼結(jié)構(gòu)資質(zhì)掛靠分公司是指沒有相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人，以有資質(zhì)的鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)的名義設(shè)立分公司，并以該分公司的名義承攬工程的行為。這種行為存在諸多風(fēng)險，例如：
對于被掛靠企業(yè)，可能面臨行政法律風(fēng)險。依據(jù)《建筑法》第66條，可能被責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，甚至可能被責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，情節(jié)嚴(yán)重的還會被吊銷資質(zhì)證書。同時，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第61條，可能會被處以合同約定的勘察費、設(shè)計費和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款，施工單位可能會被處工程合同價款2%以上4%以下的罰款。
還可能面臨在政府平臺公示，甚至被限制市場準(zhǔn)入的風(fēng)險。違法掛靠行為和處罰結(jié)果會被計入單位信用檔案，向社會公示，并可能在全國建筑市場監(jiān)管公共服務(wù)平臺公示，有的省市會根據(jù)公示結(jié)果限制市場準(zhǔn)入。
在民事責(zé)任方面，對掛靠人而言，掛靠合同可能無效，合同中約定的管理費、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)對掛靠人失去約束力。對發(fā)包人來說，可能要就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任，若發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，還可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。對分包或轉(zhuǎn)包承包人，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款的支付需承擔(dān)連帶責(zé)任。對材料設(shè)備供應(yīng)商，掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的合同，一般因構(gòu)成表見代理，由被掛靠人承擔(dān)支付相關(guān)款項的直接責(zé)任。對農(nóng)民工工資，若導(dǎo)致拖欠，施工單位需清償。對農(nóng)民工工傷保險，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位。
實務(wù)中，對掛靠法律關(guān)系的認(rèn)定通常會重點審查以下方面：投標(biāo)保證金的繳納主體和資金；實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同；實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商；實際施工人是否全程參與投標(biāo)、保證金的支付、合同的訂立、實際施工等；是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為等，以此來確定法律關(guān)系的性質(zhì)是否為掛靠。
以下情況一般會被認(rèn)定為掛靠：
假借內(nèi)部承包名義，但沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄，辦公場所是各自獨立的。
掛靠協(xié)議簽訂后，掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的；在沒有掛靠協(xié)議的情況下，掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的。
工程款直接流向掛靠人，被掛靠人僅收取管理費，無實質(zhì)參與工程管理，各自財務(wù)獨立的。
識別鋼結(jié)構(gòu)資質(zhì)掛靠分公司可以從以下幾個方面入手：
審查人員關(guān)系：查看是否存在沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄等情況。
合同簽訂方式：關(guān)注掛靠協(xié)議簽訂后，掛靠人是否以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂合同，或者在無掛靠協(xié)議時，是否以被掛靠人代理人的身份簽訂合同。
資金流向：檢查工程款是否直接流向掛靠人，被掛靠人是否僅收取管理費，且雙方財務(wù)是否獨立。
施工管理：考察施工現(xiàn)場派駐的項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位是否有訂立勞動合同，或是否建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系。
實踐中，存在施工企業(yè)與掛靠人約定，專門設(shè)立施工企業(yè)的分公司，交由掛靠人負(fù)責(zé)經(jīng)營，并由該掛靠人對外通過某分公司以施工企業(yè)的名義承攬工程項目的情況。
例如，在青島某建設(shè)集團公司與北京某投資公司的案例中，雙方在招投標(biāo)之前已經(jīng)開工并且簽訂施工合同，就工程內(nèi)容達成合意，此種“先定后招”行為違反了招投標(biāo)強制性規(guī)定，導(dǎo)致雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》無效。
為防范鋼結(jié)構(gòu)資質(zhì)掛靠分公司帶來的風(fēng)險，可以采取以下措施：
對掛靠人進行事先風(fēng)險防控：被掛靠企業(yè)應(yīng)當(dāng)對掛靠人的經(jīng)營情況及資信進行審查，選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人進行合作。同時，加強施工合同履約中工期、質(zhì)量、付款等的監(jiān)管。
要求掛靠人提供履約擔(dān)保：要求掛靠人提供一定的保證或者繳交相應(yīng)數(shù)額的保證金，增強其履約擔(dān)保能力，避免實際施工人怠于履行合同或出現(xiàn)無力賠償?shù)那樾巍?/p>
嚴(yán)格控制合同履約過程中的風(fēng)險：
加強掛靠項目的安全質(zhì)量管控，防范施工過程中可能出現(xiàn)的安全、質(zhì)量等問題。
加強公章及項目印章的保管，在項目部印章上注明印章授權(quán)范圍，防止掛靠人私簽合同。
加強檔案資料的定期清理移交，定期對掛靠人檔案資料進行移交備案。
建立巡查機制，對所掛靠工程定期和不定期的進行巡查，及時解決問題。
強化財務(wù)管理：
在與業(yè)主單位簽訂合同的過程中，約定工程款必須以轉(zhuǎn)賬的方式轉(zhuǎn)入被掛靠企業(yè)的指定賬戶，否則視為款項未付或支付無效。
要求掛靠人對外簽訂的所有材料采購合同、勞務(wù)分包合同以及勞務(wù)人員向公司進行備案，保證工程款?？顚Ｓ谩?/p>
加強工程竣工后的管理：
對于合作時間較長的單位或個人，要求其將相關(guān)資料及時報公司備案，必要時派專人至現(xiàn)場了解情況。
對于掛靠時間較短的單位，派專人在現(xiàn)場進行管理，并及時上報公司，解決出現(xiàn)的問題。
對于掛靠期間有不良記錄的掛靠人，果斷停止合作，及時止損。
發(fā)生訴訟糾紛后，審慎選擇是否披露掛靠關(guān)系：分析披露掛靠關(guān)系的利弊，權(quán)衡是否披露以及披露的時機。
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