建設(shè)工程合同借用資質(zhì)

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2024-09-24 09:35:51
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內(nèi)容摘要：一、建設(shè)工程合同借用資質(zhì)的定法律規(guī)定建設(shè)工程合同借用資質(zhì)，指的是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個人，以有資...

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一、建設(shè)工程合同借用資質(zhì)的定法律規(guī)定

建設(shè)工程合同借用資質(zhì)，指的是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同。審判實踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）：借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系。

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：

承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。

二、建設(shè)工程合同借用資質(zhì)的案例分析

在一些案例中，出現(xiàn)了不同的情況和判決結(jié)果。例如，最高院四巡案例中，當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。又如在高新法院發(fā)布的2019-2021年度建設(shè)工程合同糾紛十大典型案例中，明確了無效建設(shè)工程施工合同中管理費的處理規(guī)則。轉(zhuǎn)包人、違法分包人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)已經(jīng)收取了管理費，實際施工人以建設(shè)工程施工合同無效為由請求返還的，人民法院不予支持。

在某具體案例中，2015年7月，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，2015年11月，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定了相關(guān)施工和款項事宜。

三、建設(shè)工程合同借用資質(zhì)的風(fēng)險與防范措施

（一）出借資質(zhì)的民事法律責(zé)任風(fēng)險

借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，對于樓房坍塌、橋梁倒塌等重大質(zhì)量問題，會引發(fā)建筑工程五方主體的責(zé)任追究，甚至可能涉及刑事追責(zé)?！督ㄔO(shè)工程施工合同司法解釋（二）》第四條規(guī)定：缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（二）地質(zhì)地基和氣象條件風(fēng)險

工程發(fā)包人提供的地質(zhì)資料和地基技術(shù)要求有時與實際出入很大，處理異常地質(zhì)情況或遇到其他障礙物都會增加工作量和延長工期，從而增加施工成本。氣象條件的變化也可能影響施工進度和成本。

（三）風(fēng)險防范措施

要求借用人提供必要的擔(dān)保。
加強合同管理，監(jiān)督借用人以出借人的名義與建設(shè)單位簽訂的承包合同的履行，工程施工過程中借用人需要使用出借人名義與他人簽訂合同的，必須經(jīng)過出借人的審批。

四、建設(shè)工程合同借用資質(zhì)的法律責(zé)任承擔(dān)

建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：

承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。

被告作為缺乏施工資質(zhì)的自然人借用有資質(zhì)的某公司名義與原告簽訂裝飾裝修合同，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

五、如何識別建設(shè)工程合同中的借用資質(zhì)行為

借用資質(zhì)，就是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同。合同簽訂后，名義上的工程承包人并不實際組織施工，而是在收取一定數(shù)量管理費的前提下，將承攬的工程交由無資質(zhì)或者資質(zhì)等級低的企業(yè)或者個人完成。借用資質(zhì)承攬工程的常見情形包括：掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部假承包、將包工頭聘為承包人的項目經(jīng)理等。

審判實踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）：借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系。