上海怎么辦理公司變更注冊資本

最近,為進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)理事機構(gòu)的權(quán)利義務(wù)，加強對公司章程的管理，上海市國資委(以下簡稱“上海市國資委”)發(fā)布了《上海市國有獨資公司章程》(2020年版)和《上海市國有控股公司章程指引》(2020年版)對其監(jiān)管的企業(yè)給予[1]。這是上海國資委時隔8年，再次對上海國有企業(yè)章程進(jìn)行指導(dǎo)的標(biāo)準(zhǔn)。本次發(fā)布的兩家公司章程指南分別在國有獨資公司章程中，上海指南(2012年版)、《上海市國有控股公司章程指南》(2012年版)在修訂、補充和完善的基礎(chǔ)上，其中不乏不少亮點，兩條指南的章程既有共同之處，也有個性之處，本文總結(jié)出十大亮點，在此與讀者分享。

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【關(guān)鍵詞】上海國有獨資/控股公司;2020年章程;十大亮點

(導(dǎo)圖)

國有企業(yè)的黨建工作應(yīng)當(dāng)寫入公司章程

黨委對重大問題進(jìn)行預(yù)習(xí)

根據(jù)中共中央組織部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會2017年印發(fā)的《關(guān)于穩(wěn)步推進(jìn)國有企業(yè)黨建工作寫入公司章程的要求》(同字[2017]11號)，《中共中央組織部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于將國有企業(yè)黨建工作寫入公司章程的通知》全國國有企業(yè)黨建工作會議明確提出，要把黨的建設(shè)要求寫入國有企業(yè)章程。這是確保黨組織在公司治理結(jié)構(gòu)中合法地位的重要制度安排，是把加強黨領(lǐng)導(dǎo)與完善公司治理結(jié)構(gòu)、建設(shè)中國特色現(xiàn)代國有企業(yè)制度統(tǒng)一起來的重要舉措?！?020年指導(dǎo)意見》不僅在第一條“宗旨和實效”中增加了“堅持和加強黨的全面領(lǐng)導(dǎo)”的表述，還對公司黨組織、黨組織結(jié)構(gòu)、黨委成員、黨委組成、黨委職權(quán)、黨委運行機制等分別增加了六項新規(guī)定。

此外，《個人獨資規(guī)則指南》(2020)、《股權(quán)章程指引(2020)》新增《董事會職權(quán)》(第三十六條、第四十三條)第2款規(guī)定:“董事會在決定重大經(jīng)營管理事項時，應(yīng)當(dāng)事先征求公司黨委的意見”。這是落實“黨委預(yù)先討論公司重大事項”要求的重要體現(xiàn)，也是落實“兩個、一個、一致”要求，實現(xiàn)黨領(lǐng)導(dǎo)與公司治理相統(tǒng)一的重要制度安排。

完善公司投資活動應(yīng)遵循的基本原則

根據(jù)《上海市國資委監(jiān)管企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》第三條、第四條的相關(guān)規(guī)定，在2012年版《公司章程》指引的基礎(chǔ)上，從正反兩方面完善了公司投資活動應(yīng)遵循的基本原則。

明確公司業(yè)務(wù)范圍及其他變動情況

變更登記應(yīng)當(dāng)向上海市國資委辦理

對于公司經(jīng)營范圍的變更，2012年版公司章程僅籠統(tǒng)地規(guī)定了“辦理變更登記”?！豆菊鲁?020版指引》進(jìn)一步明確，“相應(yīng)的變更登記應(yīng)及時向投資者(市國資委)、市場監(jiān)督管理部門等相關(guān)機構(gòu)辦理”。

在國有控股公司方面，《控股指南(2020)》的章程第15條“新與行動”的規(guī)定中增加了，除資本外，應(yīng)由行動程序履行，并進(jìn)一步界定了變更注冊資本的公司應(yīng)“依法對市國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督管理，市場監(jiān)督管理機關(guān)等相關(guān)機構(gòu)辦理相應(yīng)登記變更”。

刪除注冊資本驗資的相關(guān)要求

2013年，十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議在發(fā)布2012年版《公司章程指引》后，對《中華人民共和國公司法》進(jìn)行了修改。其中一個主要的變化是將公司的實收注冊資本制度改為認(rèn)繳資本制度，從而取消了法定的驗資要求。作為回應(yīng)，《個人獨資指南(2012)》第13條和《股權(quán)指南(2012)》第13條分別被刪除核資規(guī)定。

投資者的進(jìn)一步界定(股東大會)

董事會、監(jiān)事會的職權(quán)和職責(zé)

(一)《個人獨資公司章程》指南(2020年):完善投資者的權(quán)利和權(quán)力，增加投資者除依法履行職責(zé)外不得干預(yù)公司經(jīng)營的規(guī)定

《個人獨資章程指南(2020)》第23條第1款在《個人獨資章程指南(2012)》第17條第1款的基礎(chǔ)上，結(jié)合市級國有企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管和反饋的要求，進(jìn)一步完善投資者的權(quán)利和權(quán)力。具體地說,

同時，為形成以資管為主的國有資產(chǎn)監(jiān)管體系，在《個人獨資公司章程指引(2020)》第十六條、第十七條中增加了投資者，授權(quán)董事會行使投資者的部分權(quán)力，并根據(jù)有關(guān)規(guī)定決定公司重大事項。投資者應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)公司作為市場主體所享有的權(quán)利，除依法履行投資者職責(zé)外，不得干預(yù)公司的經(jīng)營活動。新部分的內(nèi)容充分體現(xiàn)了上海國資委從管理企業(yè)到管理資本的轉(zhuǎn)變。

(二)《股權(quán)章程指引》(2020年):完善股東權(quán)利和股東會職權(quán)

在《控股公司章程指引》(2012)第16條、第23條第1款的基礎(chǔ)上，《控股公司章程指引》第19條、第32條第1款結(jié)合市級國有企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管和反饋的要求，進(jìn)一步完善了股東權(quán)利和股東會職權(quán)。具體地說,

此外，在董事會職權(quán)范圍內(nèi)，《持有公司章程指南(2020)》第32條第2款結(jié)合《中華人民共和國公司法》第37條第2款的有關(guān)規(guī)定，補充了前款所述事項(1名股東一致書面同意，可以直接作出決定，召開股東大會，決定文件由全體股東簽名或蓋章。

(3)《獨資經(jīng)營指南(2020)》:提高董事長和董事會的權(quán)力

個人獨資規(guī)則指南(2020)第35(2)條和第36(1)條分別在個人獨資規(guī)則指南(20)中找到12)在第二十九條第二款、第三十條的基礎(chǔ)上，結(jié)合市市級國有企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管要求和反饋，進(jìn)一步完善董事長、董事會職權(quán)。具體地說,

(四)《股權(quán)章程指引(2020年)》:完善董事長、董事會職權(quán)

《控股公司章程指引(2020年)》第42(2)條、第43(1)條在《控股公司章程指引(2012年)》第33(2)條、第34條的基礎(chǔ)上，結(jié)合市市級國有企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管要求和反饋意見，進(jìn)一步完善董事長、董事會職權(quán)。具體地說,

(5)完善總經(jīng)理職權(quán)

在《指導(dǎo)章程(2020)》和《指導(dǎo)章程(2012)》第68條第(1)款和第59條第56(1)款所指的《指導(dǎo)章程(2020)》中，在結(jié)合資產(chǎn)監(jiān)管反饋和市國有企業(yè)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步完善了總統(tǒng)(總經(jīng)理)的職權(quán)，具體如下:

(六)完善監(jiān)事會職權(quán)

在《指導(dǎo)章程(2020)》及第74條第(1)款《指導(dǎo)章程(2020)》中參照《指導(dǎo)章程(2012)》第80條第(1)款與第68條第(1)款及第72條第(1)款，在結(jié)合資產(chǎn)監(jiān)管反饋與市國有企業(yè)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步完善監(jiān)事會職權(quán)，具體如下:

此外，2020年版規(guī)則指南新增《監(jiān)事列席相關(guān)會議》的規(guī)定(章程全文指南(2020)和章程第七十三條舉行指南(2020)第79條)，規(guī)定“公司決定，職工代表大會或職工大會、董事會會議應(yīng)在會議前書面通知5名監(jiān)事列席?！倍麻L(總經(jīng)理)辦公室會議和其他會議議題涉及投資人要求報告的重大問題的，應(yīng)當(dāng)事先通知監(jiān)事出席。董事會和總統(tǒng)(總經(jīng)理)召開投資決策會議，監(jiān)事會主席或者其指定的代表、內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)負(fù)責(zé)人列席。，為監(jiān)事充分履行職責(zé)提供了制度保障。

完善職工主管和職工督導(dǎo)制度

選舉方法和職責(zé)的明確履行

對于代董事和職工監(jiān)事，職工2020版《指導(dǎo)章程》在2012版《指導(dǎo)章程》的基礎(chǔ)上，結(jié)合企業(yè)民主管理規(guī)定《第三十八條有關(guān)規(guī)定》進(jìn)行了完善，將職工代表大會由公司選舉產(chǎn)生進(jìn)一步細(xì)化為《根據(jù)工會的建議，在充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上提名，并經(jīng)黨委審查核實，由職工代表大會或職工代表大會無記名投票選舉產(chǎn)生”。

此外，2020年版規(guī)則指南新增了《職工董事、職工監(jiān)事應(yīng)有保障》的規(guī)定(全部章程指南(2020年)和第93條章程執(zhí)導(dǎo)(2020年)第98條)，規(guī)定“職工董事、職工監(jiān)事依照公司職工享有董事、職工與其他董事、監(jiān)事相同的工作條件”。公司對員工主管、員工主管進(jìn)行值班績效培訓(xùn)、考核和考核，建立值班績效檔案”，為員工主管、員工主管充分履行職責(zé)提供了制度保障。

定義董事會和董事會

專門委員會列席制度

《公司章程2020》增加了“出席董事會和董事會專門委員會會議”條款(《個人獨資經(jīng)營指南(2020)》第57條和《持股指南(2020)》第63條)，規(guī)定“公司紀(jì)委秘書(巡視員)可以以非觀察員身份出席董事會和董事會專門委員會會議?！倍聲梢愿鶕?jù)需要邀請公司的高級管理人員、有關(guān)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人和專家列席，對所涉提案進(jìn)行說明、建議或者提出意見，并接受詢問。董事會審議的事項涉及法律問題的，總法律顧問列席并發(fā)表法律意見。董事會列席沒有表決權(quán)”，為董事會列席制度和董事會專委會列席制度提供了原則。

新的“法律顧問制度”和總顧問

被列為公司高級經(jīng)理成員

2020版《公司章程指南》新《法律體系》規(guī)定(全部《公司章程指南》(2020年)和《公司章程》第109條《持有指南》(2020年)第114條)，規(guī)定“公司可以設(shè)置總法律顧問，負(fù)責(zé)一家公司的總法律顧問，在管理法律的過程中開展審計工作，促進(jìn)公司依法辦事，依法行使職權(quán)，保證決策的合法性。法律總顧問可就提交投資者批準(zhǔn)的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增加或減少注冊資本等重大事項，按照規(guī)定出具書面法律意見書，分析相關(guān)法律風(fēng)險，明確法律責(zé)任”。此外，總法律顧問明確列入公司高級管理人員行列(《個人獨資指引(2020)》第59條和《控股指引(2020)》第65條)，充分體現(xiàn)了國有資產(chǎn)監(jiān)管對合規(guī)的重要性日益提高。

股權(quán)章程指引(2020年):

體現(xiàn)了國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資的特殊性

在《控股章程指引(2020)》中增加了“國有股轉(zhuǎn)讓的特殊要求”條款(即第26條)，規(guī)定“國有股轉(zhuǎn)讓既要符合公司章程的相關(guān)規(guī)定，又要符合國有資產(chǎn)監(jiān)管的要求，履行必要的合規(guī)性和國有產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)?！眹泄赊D(zhuǎn)讓涉及市場交易的，還應(yīng)當(dāng)遵守產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的交易規(guī)則?！贝送?，結(jié)合《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，《股權(quán)章程指引(2020)》在“認(rèn)繳新資本”(第二十四條)第二款中規(guī)定:“公司新資本應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進(jìn)行?！狈?、法規(guī)另有規(guī)定或者國資委另有要求的除外”。這對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等國有資產(chǎn)交易的特殊程序作出了原則性規(guī)定。

為了鼓勵改革和創(chuàng)新，還增加了容錯條款

指南中增加了“容錯條款”條款(《獨資經(jīng)營指南(2020)》第12條)《關(guān)于持有公司章程的指導(dǎo)意見(2020)》第6條、第131條規(guī)定:“公司應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定，結(jié)合實際，圍繞改革創(chuàng)新發(fā)展重點領(lǐng)域，制定相應(yīng)的容錯糾錯制度。在實施重大戰(zhàn)略部署、推進(jìn)改革創(chuàng)新發(fā)展、維護(hù)社會穩(wěn)定的過程中，公司管理者勤奮負(fù)責(zé)，不徇私，具有容錯能力，符合容錯條件。相關(guān)程序?qū)嵤┖?，不予?fù)面評價或減免責(zé)任。同時，要糾正錯誤和偏差，完善制度和機制。這為鼓勵國有企業(yè)經(jīng)營者大膽創(chuàng)新、建立鼓勵改革創(chuàng)新的容錯機制提供了制度保障。

公司章程是公司的“章程”，是公司法人成立和活動的基本規(guī)則，是股東(投資者)意志的重要載體和法律表達(dá)，是規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則的主要依據(jù)。在加快從企業(yè)管理向資本管理轉(zhuǎn)變的背景下，加強國有企業(yè)章程管理既是國有企業(yè)規(guī)范經(jīng)營的現(xiàn)實需要，也是國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)實現(xiàn)監(jiān)管法治化、科學(xué)化的有效手段和重要保障。這對國有經(jīng)濟的發(fā)展壯大具有重要意義。2020版《章程指南》在2012版《章程指南》的基礎(chǔ)上，廣泛征詢市國有企業(yè)實地反饋《章程指南》和監(jiān)管意見，深入研究流動資產(chǎn)監(jiān)管在本市的實際需求，同時吸收和借鑒《章程指南》中的國家規(guī)定，兄弟省市國有企業(yè)相關(guān)章程指導(dǎo)經(jīng)驗，有效整合了近年來分散在我市不同國有資產(chǎn)監(jiān)管文件中的相關(guān)內(nèi)容，通過對草案的反復(fù)論證和修改，取得了合理、可操作性和前瞻性的成果。2020年版《章程指南》的頒布，對規(guī)范市級國有企業(yè)章程管理有很大的幫助。

[1]《上海市國有控股公司章程指導(dǎo)意見(2020年版)》僅適用于國有控股有限責(zé)任公司，不包括股份有限公司。

作者的簡介

王董

上海大成合伙人

擅長領(lǐng)域:政府、公共政策、國有資產(chǎn)運營監(jiān)管、公司兼并與收購、糾紛解決、房地產(chǎn)和建筑工程